法理学(第四版)-笔记

笔记目录第一编法学导论第一章法学第二章法理学概述第三章马克思主义法学的产生与发展第二编法的本体第四章法的概念第五章法的渊源、分类和效力第六章法的要素第七章法律体系第八章权利和义务第九章法律行为第十章法律关系第十一章法律责任第十二章法律程序第三编法的起源和发展第十三章法的历史第十四章法律演进第十五章全球化与法律发展第四编法的运行第十六章法的制定第十七章法的实施第十八章法律职业第十九章法律方法第五编法的价值第二十章法的价值概述第二十一章法的基本价值第二十二章法与人权第六编法与社会第二十三章法与政治第二十四章法与经济第二十五章法与文化第二十六章法与社会建设一导论第一章法学第一节法学的研究对象1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。作为整体的法学以整个法律现象为研究对象，而部门法学以某个分支的法律现象为研究对象。3.法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。1)从认识论角度，将法学体系划分为：理论法学与应用法学；2)从法律部门角度，可分为宪法学、行政法学、民法学、刑事法学等等。3)从研究范围角度，可分为国内法学与国际法学边缘法学（交叉法学）：如法律经济学、法律文学、法律心理学、法律伦理学、法人类学、法政治学、法社会学等第二节法学的历史法学的产生是有条件的：1、要有法律现象的材料的一定积累；2、要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。一、西方法学历史1、起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。苏格拉底、柏拉图和亚里士多德2、顶峰——古罗马：法学获得相对独立的地位，成为罗马法渊源之一。最早并保存完整的一部西方法学，盖尤斯的《法学阶梯》。3、最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。4、复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学派。5、世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。6、蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，表现为“社会契约论”“天赋人权论”，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原则。7、流派——18世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派（标志法学作为独立学科出现）。8、社会化——20世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。9、休眠——二战前后：政府限制言论自由和学术研究，10、振兴——20世纪50年代：法学派新姿态，新兴法学派。11、流派——70年代：经济分析法学派、批判法学派、新马克思主义法学派。二、中国法学历史1、夏、商、西周：出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。“明德慎刑”“以德配天”2、春秋战国：百家争鸣，大发展的时期，法家“以法治国”，法学曾成为“显学”。3、西汉至清中：以儒家法律思想为核心的文化系统，出现律学（唐律疏议），王安石变法，明末进步法律思想。4、清末至民国：戊戌变法，洋务派主张中学为体、西学为用，孙中山民主共和制，法学成为独立学科，法学教育正规化。5、新民主主义革命时期：马克思主义法学出现。第三节法学与相邻学科一、哲学是法学的理论基础和指导思想。1、法学总是以某种哲学作为自己的理论基础。2、法理学（法哲学）是对法的一般基础的哲学反思。二、法学和政治学互相依赖，是一枚硬币的两个方面，具有内在统一性。三、法学与经济学：1、物质生活条件决定法，经济发展水平决定民主进程。2、法律对社会经济的发展具有能动的反作用。3、经济学的研究成果有助于对法律认识。四、逻辑学的法律推理方法对法律工作具有突出的作用。五、法学与社会学：1）法学要研究社会中的法，把法作为社会现象的一部分研究2）社会学要通过法学研究社会，把法律作为社会内容的形式。六、法学与历史学：1、法律是凝结的历史。2、经验是历史性的，法律的生命是逻辑和经验。3、历史的实证研究方法是法学可借鉴的重要方法。4、法学中的概念、范畴、理论观点、学说学派都是历史的产物。第四节法学的研究方法一、法学方法论：由各种法学研究方法组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。包括法学方法论的原则和各种法学方法两个层次。二、法学方法论的基本原则。1）坚持实事求是的思想路线2）坚持社会存在决定社会意识的观点3）坚持社会现象普遍联系和相互作用的观点4）坚持社会历史的发展观点，因此没有永恒的正义标准，正义的标准是发展的。三、阶级分析方法：用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。1、对待阶级分析方法时，要反对两种倾向：教条主义、虚无主义。2、阶级分析方法的功能：1）对于法学的理论建设而言，阶级分析方法是避免走入唯心主义法学误区的必要指南。2）对于法律制度的历史考察而言，阶级分析方法是探索法律制度和法律思想的历史发展规律的基本线索。3）对于古今中外法律制度的定性研究而言，阶级分析方法是有力的分析工具。4）对于法制实践而言，阶级分析方法是确立和坚持法制根本宗旨的重要理论参照。3、怎样以科学的态度准确理解和运用阶级分析方法1）正确把握不同历史类型社会的阶级矛盾的不同特点。2）正确把握同一历史类型社会的常态发展时期和危机时期阶级矛盾的不同特点。3）正确把握阶级关系与其他社会关系的相互作用。4）正确把握现实阶级关系和阶级斗争状态及其发展趋势。四、价值分析方法：通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判和确证一定社会价值或理想的方法。1、价值分析方法的功能：价值分析方法是深刻认识和理解法律制度精神实质的钥匙，在法学理论研究和法律实践中具独特功能，可以在法律价值的证成、批判、选择和同质化四方面显现出来。1）.证成：提供关于法律的思想，保证法律制度的正当性。2).批判：对恶法保持警觉和排斥，促进法律合理化。3).选择：在立法和法律实施中协调法律价值的冲突。4).同质化（对法律人）：使法律职业共同体形成同质的思维方式和价值标准，确保类似案件类似处理。2、价值分析方法应用要求：以马克思主义为指导的法学理论研究，在运用价值分析方法时必须遵循一定的标准和原则。五、实证研究方法：在价值中立条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。1、类型1）社会调查方法：研究者提出具体问题，拟定研究方案，通过观察实验，采集资料数据，在此基础上提出知识性命题的方法。2）历史研究方法：对所研究现象进行纵向观察，在法学领域一般借助于文献研究方法。3）比较研究方法：对两个或两个以上事物进行比较研究。4）逻辑分析方法：逻辑推理。5）语义分析方法：通过分析语言的要素、句法和语境来揭示词语和语句意义的研究方法。第五节法学教育一、法学教育的目标和功能1.法学教育概念：法学教育被定位为素质教育的原因：1）素质教育是学习型社会的必然要求。2）素质教育是法律专业教育的基础和核心。2.目标和功能1）把学生培养为高素质的优秀公民。2）把学生培养为高素质的法律职业工作者。3.构成现代公民基本素质的十要素：1）全球、平等、参与、权利、主体意识。2）法制、义务观念和理性、宽容、人本的态度。4.法律人才应包含以思想素质、文化素质、身体心理素质为主的基础素质和法律思维能力、表达能力以及探究法律事实的法律素质。二、当代中国的法学教育1、中国法学教育的历史1）引进初创（1949~1957）苏联教材，苏联专家，建立政法院校。2）遭受挫折（1958~1966）阶级斗争，文化大革命。3）恢复重建（1978~1991）十一届三中全会，多渠道、多形式、多层次、多规格的法学教育体系基本形成。4）改革发展（1992~）法学教育改革。2、法学教育体系1）形式上：分为普通法学教育和成人法学教育。2）层次上：中等专科教育、高等专科教育、本科教育和研究生教育。第二章法理学概述第一节法理学的对象和性质一、法理学：即是法学的一般理论、基本理论、方法论和意识形态（也是法理学在法学体系的地位、性质）。二、具体表现：1、法理学是法的一般理论：法理学从宏观的、整体的角度研究法律现象，它是思考法律现象的一般性、普遍性的问题。2、法理学是法学的方法论：a、法理学的理论对法学研究具有方法论价值。b、法学方法论是法理学的重要研究内容。3、法理学是法学的意识形态：a、法理学深受一定的意识形态的影响。b、法理学本身就是意识形态的重要组成部分三、法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。四、法理学研究的具体内容包括：1、法哲学的基本问题；2、有关法律运作机制的基本理论问题；3、法与其他社会现象关系的基本问题。第二节中国法理学一、中国法理学的历史1、词源——“法理学”一词来源于日本2、最早使用——梁启超《中国法理学发达史论》3、普遍使用——20世纪90年代4、课程开设——旧中国少数5、词禁阶段——建国后，法理学被认为是资产阶级专有名词而禁止使用6、替称阶段——78年后，“法学基础理论”7、解锢阶段——80年代中后期，有人开始正式使用8、普遍接受——90年代后二、中国法理学的体系1、本体论（法是什么）——权利、义务、法律行为、法律关系、法律责任、法律程序等2、价值论(法应当是什么）——法的价值概念、法于秩序、法与自由、法与效率、法与正义、法与人权等3、历史（法是如何产生和发展的）——法的起源、法的历史类型、古代法律制度、近现代法律制度、法律发展、法制现代化等4、运行（法在现实生活中是如何运行的）——立法、守法、执法、司法、法律监督、法律职业、法律方法、法治国家等5、社会（法与社会其他方面是如何相互作用的）——法与经济、法与政治、法与文化、法与道德、法与科技、法与生态文明三、中国法理学的未来1、科学形象的确立2、实践指向的增强3、学术流派的多样化4、科技互动更加深入5、国际化趋势更加明显6、理论创新与自主创新能力不断加强第三节学习法理学的意义和方法一、学习法理学的意义：学习法理学是学习法学等其他学科的需要，是培养法律思维方式、法律理论素质和实际工作能力的需要。二、学习法理学的方法（1）善于从生活中具体案例出发进行法理学思考，提炼、检验法理学理论。（2）联系其他学科知识来理解、掌握法理学理论。（3）了解法理学发展史来理解、掌握法理学理论。（4）联系、比较中西方法理学来学习法理学。（5）了解当代中国法理学研究现状，积极参与法理学讨论。（6）注意部门法学与理论法学的学习相结合。第三章马克思主义法学的产生与发展马克思主义法学是以马克思主义为指导，研究法律现象的学科的总称，它的产生是法学史上划时代的根本变革。马克思主义法学与剥削阶级法学的主要区别大致如下：1.指导思想不同2.阶级基础不同3.法学的阶级性与科学性的关系不同4.在一系列根本的理论观点上有原则不同第一节马克思主义法学的形成与发展一、马克思主义法学产生的历史背景1、社会经济条件：工业革命创造了大资产阶级和现代无产阶级。2、政治法律条件：1）公法领域，确认了公民在政治和法律上的平等权利。2）私法领域，确认了私有权无限制和排他性原则。《拿破仑法典》3、思想渊源：古典自然法学理论德国古典法哲学（康德自由观、黑格尔法学辩证法）二、马克思主义法学的形成1、康德主义-黑格尔主义-《黑格尔法哲学批判》第一次站在唯物主义立场上批判黑格尔的唯心主义法学观2、《德意志意识形态》标志马克思主义法学理论体系已经形成3、《共产党宣言》新发展三、马克思主义法学的发展1、《共产党宣言》新发展2、对欧洲革命失败总结，进一步揭示社会经济生活条件对法的现象的决定性作用3、《资本论》新高峰4、对巴黎公社经验总结，论述无产阶级专政国家的新型民主和新型法制5、同拉萨尔主义论战，《哥达纲领批判》进一步揭示社会经济生活条件对法权现象的决定性作用6、“人类学笔记”揭示国家和法现象的历史起源的一般规律7、恩格斯捍卫，推进了新发展四、马克思主义法学的伟大革命（一）马克思主义法学的本体论意义1、把法的现象放置于整个社会