第10章劳动法

《劳动合同法》一、概述二、主要内容解析三、应对与建议2019/9/19第10章劳动法2一、概述一石击起千层浪：“《劳动合同法》是保护劳动者权益的‘护身符’”——新华网“《劳动合同法》对劳动者‘偏袒’还不够”——《中国青年报》“中国立法机构29日通过了一部影响广泛的旨在加强对工人保护的新劳动法，这是对广大农民工中出现的越来越多的不安定迹象作出的一个反应。”——美国《纽约时报》网站6月30日2007年6月29日十届全国人大常委会第二十八次会议审议通过，2008年1月1日起施行。2019/9/19第10章劳动法3（一）立法过程1、1994年《劳动法》颁布不久，劳动部提出并制定完善我国劳动法律框架体系的意见，把《劳动合同法》列入其中，开始实施最初的调研和起草工作，但不久便停止运作，搁置长达近10年时间。2、2004年10月，《劳动法》颁布10周年之际，社会各界针对《劳动法》本身及其执行存在的问题，建议起草《劳动合同法》、《社会保险法》等配套法律法规。2019/9/19第10章劳动法43、2005年2月18日，全国人大常委会宣布《劳动合同法》列入2005年立法计划。4、2005年12月24日，《劳动合同法（草案）》首次提请十届全国人大常委会第十九次会议审议。5、2006年3月20日，全国代表常委会决定将草案向社会公开征求意见，至4月20日，公开征求意见截止，共收到各界意见191849件。6、2006年12月24日，全国代表常委会对草案进行二审。2019/9/19第10章劳动法57、2007年4月24日，三审。8、2007年6月24日，提交四审。9、2007年6月29日，十届全国人大常委会第二十八次会议表决通过《中华人民共和国劳动合同法》，并以145票赞成，0票反对、0票弃权、1人未按表决器高票通过。2019/9/19第10章劳动法6争论与博弈上海跨国企业人力资源协会代表——撤资威胁阿迪达斯、强生、雅诗兰黛——积极游说欧盟商会建议书——转移生产线港商——说不上海美国商会——42页建议书社会意见——1个月19万条山西黑砖窑事件（2007年）肯德基麦当劳非全日制用工事件（2007年）2019/9/19第10章劳动法7（二）意义与评价《劳动合同法》是各方面价值及利益博弈的结果，在力争进步性的同时，更接近了现实。夏威夷大学中国法律问题专家罗纳德·布朗说：在财富差距不断扩大、形势日趋紧张的时候，实施这样的步骤，反映出中国政府希望在鼓励投资的欲望和改善工人生活条件的需要之间实现平衡。这项即将通过的法律中出现了一系列新的政府措施，旨在使中国的法律和政治制度与时俱进，从而与剧烈的经济和社会变化相适应。2019/9/19第10章劳动法8《劳动合同法》宣传提纲将重要意义概括为三点：1、制定《劳动合同法》是尊重劳动，保护劳动者的重要举措。2、制定《劳动合同法》是落实科学发展观、构建社会主义和谐社会的重要内容。3、制定《劳动合同法》是完善劳动保障法律体系的重要举措。2019/9/19第10章劳动法9（三）四大亮点（显著变化）1、强化劳动者合法权益的保护性规定，包括：（1）引导签订长期合同（2）防止滥用试用期（3）存在事实劳动关系即享有权利（4）合同终止享有经济补偿（6）限定违约金条件（7）企业裁员时的保护性规定（8）扩大劳动者行使即时解除权的范围（9）加重用人单位违法成本（10）加大维权力度，强化行政部门职责2、扩大了劳动合同适用范围3、规范劳务派遣4、增加非全日制用工劳动合同的规定2019/9/19第10章劳动法10第一章总则（第1至6条）第二章劳动合同的订立（第7条至第35条）第三章劳动合同的履行和变更（第29条至第35条）第四章劳动合同的解除和终止（第36条至第50条）第五章特别规定（第51条至第72条）第六章监督检查（第73条至第79条）第七章法律责任（第80条至第95条）第八章附则（第96条至第98条）二、主要内容解析2019/9/19第10章劳动法11（一）适用范围《劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。《劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第一章总则2019/9/19第10章劳动法12用人单位劳动者适用《劳动合同法》各种类型企业劳动者√民办非企业单位劳动者√个体经济组织劳动者√国家机关公务员×工勤人员√社会团体公务员×参（依）照公务员管理人员×事业单位工勤人员√实行聘用制劳动合同的另有规定的×无特殊规定的√其他组织建立劳动关系的劳动者√家庭或者个人家政服务人员×个体工匠帮工、学徒×农村承包经营户受雇人×2019/9/19第10章劳动法131、用人单位应依法建立和完善劳动规章制度“第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”《劳动部关于对新开办用人单位实行劳动规章制度备案制度的通知》中已明确，规章制度主要包括：劳动合同管理、工资管理、社会保险福利待遇、工时休假、职工奖惩，以及其他劳动管理规定。（二）用人单位规章制度2019/9/19第10章劳动法14单位规章制度的有效条件（《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第19条）：（1）内容不违反国家法律和政策规定。制定规章制度是企业的权力，但不能违反法律。内容上，规章制度同法律抵触的部分是无法律约束力。（2）经过民主程序制定。规章制度涉及劳动者的切身利益，必须经过民主程序制定，劳动合同法规定了用人单位在制定规章制度时民主程序的方式：应当经过职工代表大会或全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或职工代表平等协商确定。企业规章制度是一个比较宽泛的概念，它包括企业经营运作的各个方面。并不是所有的规章制度都需要工会、全体职工讨论通过，比如与公司业务经营相关的资金管理办法、业务操作流程等。需经民主程序制定的应是涉及职工切身利益的规章制度，如劳动规章制度等。（3）向劳动者公示。劳动规章制度涉及劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动纪律等与劳动者切身利益有关的内容，因此，必须向劳动者公示或告知劳动者。2019/9/19第10章劳动法15法律后果：（1）行政责任——责令改正，给予警告。（2）不予适用（3）劳动者可以随时通知解除劳动合同（4）民事赔偿责任《劳动合同法》第八十条：用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。2019/9/19第10章劳动法162、制定、修改规章制度、决定重大事项的程序要求：经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见。与工会或职工代表平等协商确定公示或告知，使劳动者知悉规章制度内容2019/9/19第10章劳动法173、规章制度合法性问题：（1）限制人身自由和婚姻自由的规定无效；（2）违反法律法规规定的无效；（3）不与劳动合同和集体合同相冲突。2019/9/19第10章劳动法18第二章劳动合同的订立（一）劳动关系的建立（二）劳动合同期限及无固定期限劳动合同（三）劳动合同的必备条款与约定条款（四）试用期（五）违约金（六）无效合同2019/9/19第10章劳动法19（一）劳动关系的建立1、劳动关系自用工之日起建立；[案例]2、用人单位应当建立职工名册备查。2019/9/19第10章劳动法20[案例]用《劳动合同法》的规定判断下列劳动关系建立的时间：A、小张于2007年1月20日通过某公司在人才市场举办的招聘考试，2月1日填写新入职人员登记表，2月3日起在公司生产车间工作，公司一直未与其签订劳动合同。B、小王于2007年3月5日经某公司招聘入职，口头约定试用期1个月，2007年4月5日小王如期转正，并于当日与公司签订了期限至2008年4月的劳动合同。2019/9/19第10章劳动法213、用人单位如实告知和劳动者如实陈述义务《劳动合同法》第八条：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。这一规定明确了劳动合同双方的互相告知义务。2019/9/19第10章劳动法22（1）用人单位的告知义务：第一，告知必须是如实告知；第二，告知的时间是用人单位招用劳动者时；第三，告知应以一种合理且适当的方式进行，必须能够让劳动者确定知道和了解；第四，告知的内容应符合法律规定；第五，告知是一项义务。2019/9/19第10章劳动法23（2）劳动者的如实说明义务：对应聘人员审查内容及风险应对一览表序号审查内容可能导致的风险应对措施1学历、工作经历等是否真实招聘失败利用学位网站查询确认；向原单位核实。2是否存在潜在疾病解除劳动合同受限；支付医疗待遇及医疗补助费入职健康检查3年龄是否达到16岁行政处罚甚至刑事责任查验有效身份证明4是否与其他企业有未到期的劳动合同承担连带赔偿责任查验与其他单位终结劳动关系的证明5是否对其他单位负有竞业限制的义务承担赔偿责任签订不负有竞业限制承诺书6外国人是否办理就业手续违法、合同无效查验就业许可证2019/9/19第10章劳动法244、订立书面劳动合同必须走出“不签劳动合同对企业有利”的误区！不签订劳动合同，用人单位将承担下列法律风险：（1）支付双倍劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。（2）导致无固定期限劳动合同条件成立的风险。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。（3）用人单位自身利益无法得到保护的风险。2019/9/19第10章劳动法25“用工必签劳动合同”！2019/9/19第10章劳动法26（二）劳动合同期限及无固定期限劳动合同劳动合同期限固定期限无固定期限以完成一定工作任务为期限无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。2019/9/19第10章劳动法27无固定期限劳动合同的订立：1、协商订立2、强制订立（1）劳动者在该用人单位连续工作满十年，并提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但劳动者明确提出订立固定期限劳动合同的除外。包括4个条件：A、劳动合同终止；B、劳动者在该用人单位连续工作满十年；C、劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同；D、劳动者没有提出订立固定期限劳动合同。2019/9/19第10章劳动法28（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年，劳动者提出或者同意订立劳动合同且未提出订立固定期限劳动合同的，用人单位应当订立无固定期限劳动合同。包括3个条件：A、用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制重新订立劳动合同；B、达到“双十”；C、劳动者未提出订立固定期限劳动合同。2019/9/19第10章劳动法29（3）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，用人单位应