证券法修订完全解读

证券法修订完全解读(转载)来源：第一财经日报【摘要】修订的意义：它从根本上改变了现行证券法只是作为股票现货交易法的地位，大大拓宽了证券法的调整范围，也为今后我国金融改革中出现的混业经营提供了法律支撑，更重要的意义是为银行资金间接进入资本市场准备了条件。第一章修订主要是解决两大问题：一是从根本上解决证券法的调整范围由过去仅仅主要对象为股票债券扩大为所有证券，其中也包括证券的衍生品种；二是对分业经营中出现的混业经营给予了法律支撑，也为以后的金融改革预留了空间。这两条修订的意义：它从根本上改变了现行证券法只是作为股票现货交易法的地位，大大拓宽了证券法的调整范围，也为今后我国金融改革中出现的混业经营提供了法律支撑，更重要的意义是为银行资金间接进入资本市场准备了条件。其中第六条的修订是属于五个重大问题修订内容之一。1第一章总则第二条在中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法；本法未规定的，适用《中华人民共和国公司法》和其他法律、行政法规的规定。政府债券、证券投资基金份额的上市交易，适用本法；其他法律、行政法规有特别规定的，适用其规定。证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定。第六条证券业和银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理，证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立。国家另有规定的除外。许健：第二章修订的条款，主要集中解决证券发行六个方面的问题：一是将“公开发行”从法理上定义清楚了；二是规定了公开发行股票、可转换为股票的公司债券的保荐人制度和管理，并规定其操守诚实守信，勤勉尽责的职责；三是完善了公司公开发行新股或债券应当符合规定条件和门槛以及法定程序；四是增加了证券公开发行前，公告公开发行募集文件的预披露制度；五是建立了不符合法定条件或者法定程序的尚未发行证券和已经发行尚未上市的证券的纠错机制，并规定了保荐人与发行人各自应负的法律责任；六是规定了证券发行失败限定条件和发行人应负的赔偿责任。这章有关条款修订的意义：第一，将《公司法》与《证券法》有关证券发行章节所调整内容的法律边界规定清楚了，原《公司法》中的有关证券发行的条款完善后全部移到了《证券法》，不再出现“一律两法”的现象，完善了《证券法》法律体系；第二，从根本上、从源头上、从制度上控制了过去曾存在过的不符合发行条件的股票发行情况，牢牢把握证券发行关，有利于从根本上保证上市公司质量；第三，在发行环节出的任何问题都将负有民事责任和赔偿责任；第四，所有这些条款的修订都是从维护证券市场健康运行和保证公众投资者权益为出发点的。2第二章证券发行第十条公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行：(一)向不特定对象发行证券；(二)累计向超过二百人的特定对象发行证券；(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。第十一条发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤勉尽责，对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查，督导发行人规范运作。保荐人的资格及其管理办法由国务院证券监督管理机构规定。第十二条设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《中华人民共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：(一)公司章程；(二)发起人协议；(三)发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；(四)招股说明书；(五)代收股款银行的名称及地址；(六)承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，还应当提交相应的批准文件。第十三条公司公开发行新股，应当符合下列条件：(一)具备健全且运行良好的组织机构；(二)具有持续盈利能力，财务状况良好；(三)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；(四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。第十四条公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：(一)公司营业执照；(二)公司章程；(三)股东大会决议；(四)招股说明书；(五)财务会计报告；(六)代收股款银行的名称及地址；(七)承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。第十六条公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一)股份有限公司：净资产不低于人民币三千万元；有限责任公司：净资产不低于人民币六千万元；(二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；(三)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；(四)筹集的资金投向符合国家产业政策；(五)债券的利率不超过国务院限定的利率水平；(六)国务院规定的其他条件。公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合第一款规定的条件外，还应当符合本法关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。第十七条申请公开发行公司债券，应当向国务院授权的部门报送下列文件：(一)公司营业执照：(二)公司章程；(三)公司债券募集办法；(四)资产评估报告和验资报告；(五)国务院授权的部门规定的其他文件。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。第十八条有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券：(一)前一次公开发行的公司债券尚未募足；(二)对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；(三)违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。第二十一条发行人申请首次公开发行股票的，在提交申请文件后，应当按照国务院证券监督管理机构的规定预先披露有关申请文件。第二十四条国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起三个月内，依照法定条件和法定程序做出予以核准或者不予核准的决定，发行人根据要求补充、修改发行申请文件的时间不计算在内；不予核准的，应当说明理由。第二十五条证券发行申请经核准，发行人应当依照法律、行政法规的规定，在证券公开发行前，公告公开发行募集文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅。发行证券的信息依法公开前，任何知情人不得公开或者泄露该信息。发行人不得在公告公开发行募集文件前发行证券。第二十六条国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门对已做出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程序，尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人；保荐人应当与发行人承担连带责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人承担连带责任。第三十五条股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之七十的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。许健：第三章修订的条款，主要集中解决八个方面的问题：一是为建立我国多层次资本市场提供了法律保障，现行《证券法》只适用于上海和深圳两个主板市场，修订案规定证券不仅可以在依法设立的证券交易所上市交易，还可以在国务院批准的其他证券交易场所转让；二是重新规定了在证券交易所的交易方式为公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式，并规定了证券交易品种是以现货和国务院规定的其他品种进行的交易方式；三是明确了“短线交易”法律对象是上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，以及保证了当特定对象违反此条款规定时，股东可以行使的权力；四是规定了申请股票上市应具备的条件、门槛、法定程序以及需要公告的内容格式，并规定申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请，由其依法审核同意；五是规定了证券交易所决定暂停股票上市交易的限定条件和权责；六是完善了“持续信息公开”内容，主要包括上市公司证券交易过程中按规定应披露的信息，发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知上市公司应披露的信息，上市公司董事、监事、高级管理人员对披露的上市公司有关信息真实、准确、完整的义务和法律责任，证券交易所决定暂停或者终止证券上市交易时应披露的信息；七是重新界定了证券交易内幕信息的知情人范围，规定了禁止交易的三大行为，内幕交易、操纵证券市场、欺诈客户的内涵和外延，违法行为人应当依法承担的赔偿责任，以及禁止法人非法利用他人账户从事证券交易和出借自己或者他人证券账户的行为；八是修订了限制性条款，依法拓宽了资金入市渠道，明确了国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票的守则。这章有关条款修订的意义：第一，从完善我国资本市场结构，促进资本市场发展出发，建立了我国多层次资本市场的法律框架；第二，从现行《证券法》仅仅只作为现货的交易法转化到包括各种品种的证券都可以交易的名副其实的《证券法》，反映了我国证券市场发展的历史进程；第三，对上市公司申请上市交易的门槛提高了，有利于提高上市公司的质量，为资本市场健康稳定发展打下坚实基础；第四，将原来属于证监会关于核准上市交易、暂停上市交易、终止上市交易的权责交回给证券交易所，这表明我国的证券监管体系开始向成熟的市场经济国家资本市场的监管体系演进；第五，健全了证券市场的持续信息披露制度，明确了违反持续信息披露制度的处罚和民事责任，使资本市场消除信息不对称并处于有效率状况有了保障，使市场交易公开、公平、公正；第六，重新界定内幕交易、操纵证券市场、欺诈客户三大禁止交易行为的内涵与外延，并规定违法行为人应负的民事赔偿责任；第七，修订限制性条款，拓宽合法资金入市场渠道，规定了国有企业或国有控股企业买卖上市交易的股票的守则，有利于维护资本市场长期稳定发展。在这些修订条款中都贯穿一条主线，即在完善证券交易体系和监管的基础建设过程中，充分体现了证券立法的宗旨是维护公众投资者的权益，在这部分第四十二条、第八十一条、第八十三条等三个条款的修订属于重大问题的修订内容。3第三章证券交易第一节一般规定第三十九条依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。第四十条证券在证券交易所上市交易，应当采用公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式。第四十二条证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易。第四十七条上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，卖出该股票不受六个月时间限制。公司董事会不按照前款规定执行的，股东有权要求董事会在三十日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。公司董事会不按照第一款的规定执行的，负有责任的董事依法承担连带责任。第二节证券上市第四十八条申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。证券交易所根据国务院授权部门的决定安排政府债券上市交易。第四十九条申请股票、可转换为股票的公司债券或者法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券上市交易，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。本法第十一条第二款、第三款的规定适用于上市保荐人。第五十条股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：(一)股票