司法考试思维导图合并版

正式渊源非正式渊源正式渊源的效力原则法律规则法律原则法的特征法的作用对人的效力时间效力自由、正义、秩序法的渊源法的要素法的概念法的效力法律关系法律责任法的价值立法法的实施法的适用法律推理法律解释法的起源与发展法的现代化法与经济法与政治法与道德法与宗教法的本体法的运行法的演进法与社会法理学维护阶级统治执行社会公共事务任意性强制性如买卖合同国务院认为应适用地方法规的,适用地方法规国务院认为应适用规章的,提请人大常委会裁决权力性命令性、禁止法律规则的规定是具体而明确的,目的是削弱和防止法适用上的自由裁量法律原则在适用时有较大的余地供法官选择和灵活适用法律规则只适用某一类型的行为法律原则适用范围比法律规则宽广法律规则以“全有或全无的方式”应用于个案不同法律原则具有不同的“强度”，法官进行权衡新法有利于当事人如著作权保护社会事件自然事件善意行为、合法行为恶意行为、违法行为基于合法行为产生，不需制裁基于违法行为产生，需制裁指法是国家制定并由国家强制力保证实施的对自己的行为具有引导作用判断、衡量他人行为是否合法现代社会，法律已成为评价人的行为的基本标准预先估计人们相互之间会如何行为社会规范的存在意味着行为预期的存在，而行为的预期是社会秩序的基础通过发的实施使法律对一般人行为产生影响具体表现为示警作用和示范作用通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律经济生活政治生活思想文化生活政治职能社会职能主法律关系，可独立存在，居于支配地位从法律关系，由主法律关系产生不平等法律主体间平权主体间权利人仅享有权利，义务人仅享有义务特定双方主体间，存在两个密不可分的单向权利义务关系复合法律关系宪法至上法律高于法规法规高于规章级别高的法律优先特别法优于一般法新法优于旧法实体法优先部门规章与地方规章同等效力地方法规与部门规章不一致授权性规则义务性规则确定性规则委任性规则准用性规则强行性规则任意性规则内容适用范围适用方式法不溯及既往有利原则有些民事权利法律，法律具有溯及力法律关系变动的依据法律规范与法律关系的中介法律事件法律行为调整性法律关系（第一性）保护性法律关系（第二性）官方性、国家性法体现统治阶级的意志法的本质最终体现为物质制约性，法最终是由一定社会物质生活条件所决定的立法者不是在创造法律，而只是在表述法律国家权力所及范围内，法具有普遍效力或约束力法律面前人人平等法律的内容始终具有与人类的普遍要求相一致的趋向法是调整人的行为的社会规范通过争议解决程序维护自身权利国家强制力为后盾，法律程序保证实现指引作用评价作用预测作用教育作用强制作用三个领域两个方向第一性法律关系第二性法律关系实体法律关系是第一性，程序法律关系为第二性纵向（隶属法律关系）横向法律关系单向法律关系双向法律关系多向法律关系最本质、最高价值目标法的基本标准，也是法的评价体系是法的其他价值的基础，没有秩序，自由、平等、效率等法的价值没有现实意义秩序本身必须以合乎人性、符合常理为目标基本价值是自由、正义和秩序，其他价值为一般价值自由代表了人的不本质的人性需要，是法的价值的顶端正义是自由的外化，是自由之下制约其他价值的法律标准秩序表现为实现自由、正义的社会状态，须受自由、正义标准的约束同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须考虑主体之间特定的情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当坚固双方的利益为保护某种较为优越的法价值须侵犯一种法益时，不得逾越此目的所偶必要的程度。如某种价值的实现必然会以其他价值的损害为代价，应当时被损害的价值减低到最小程度是不是好不好如违约+侵权的竞合宪法、法律法规、规章习惯政策判例不同位阶法同一位阶位阶交叉时内容不同确定性不同限定范围不同与规则的区别穷尽法律原则，方得适用原则除非为实现个案正义的目的，不得适用法律原则没有更强理由，不得适用法律原则即法的约束力对人的效力对事的效力空间、时间效力属人主义、属地主义、保护主义、普遍主义生效时间终止时间法的溯及力法律规范法律行为不依意志依意志依内容依地位正式性阶级性物质制约性普遍性国家意志性规范性可诉性程序性、强制性规范作用社会作用依主体地位按数量自由正义秩序价值位阶原则个案平衡原则比例原则事实判断价值判断对行为人由于违法、违约行为应承受某种不理的法律后果由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上的法律责任产生，而这些责任之间冲突，只能追究其一正式渊源非正式渊源效力原则法律规则法律原则规则与原则的适用含义分类对人的效力时间效力条件法律事实的种类法律关系的种类本质特征作用种类法的价值冲突法的价值判断和事实判断概念法律责任的竞合法的渊源（中国）法的要素法的效力法律关系法的概念法的价值法律责任法的本体执法是以国家名义对社会全面管理司法是解决涉及法律问题的纠纷和争议司法程序性更严格司法活动具有被动型执法具有较强的主动性法律规定需进一步明确具体含义的法制定后出现新情况，需明确使用法律依据的效力较弱具有初始的优先性消极的、被动的守法根据授权性法律规范积极主动行使自己权利主体不同内容不同程序性不同主动性不同包括权力机关、行政机关和司法机关的监督是我国法律监督体系的核心包括：中国共产党的家督、社会组织的监督、公民的监督、法律职业群体的监督、新闻舆论的监督立法、司法、行政学理解释必须有一定的立法资料，如：会议记录、报告从法的客观目的角度可以使法律决定与社会伦理道德一致法律解释权属于全国人大常委会情形国务院、军委、最高法、检、人大专门委员会和省级常委会可以提请全国人大常委会解释最高法解释审判工作中具体应用的法律最高检解释监察工作中具体应用的法律不属于审判和监察的，国务院及其主管部门解释地方性法规需要进一步明确界限或作补充规定的，由指定机关解释或作出规定地方性法规具体应用的问题，由政府主管部门进行解释国务院，军委、最高法、最高检主席团、常委会、各专门委员会、一个代表团或30名代表以上联名国务院、军委、最高法、最高检委员长会议、专门委员会、常委会组成人员10人以上联名法律的正式、非正式渊源都可以一般到个别个别到一般个别到个别假设形式法治实质法治按照一定逻辑推理规则从前提推倒出结论的过程对内部证成时所依赖的前提是否合理正当所做的再次证成不违法积极、主动作为法院和检察院是行使司法权的专门机关不受行政机关、社会团体和个人的干涉与司法区别国家机关的监督社会法律监督体系正式解释非正式解释文理解释体系解释立法者目的解释历史解释比较解释客观目的解释一元多级一元多级向全国人大向常委会宪法须全体代表2/3以上多数通过法律案须人大或常委会全体人员过半数通过未经公布的不能生效法律均由国家主席予以公布以法律及法学中的理或理由为基础受现行法律的约束是一种寻求正当性证明的推理演绎推理归纳推理类比推理设证推理可预测性正当性三段论演绎推理内部证成外部证成守法司法执法法律监督种类方法中国法律解释法律案提出主体表决和通过公布特点种类目标步骤证成实施法律解释立法推理适用法的运行恶法非法恶法亦法外部因素的压力是最初推动力一般被要求服务于政治、经济变革传统文化与外来文化之间矛盾尖锐自然法学派分析实证主义国家的产生权利义务观念的形成与诉讼司法的出现中国明显就是具有被动型具有依附性具有反复性肯定说否定说法是最低限度的道德古代强调道德的社会调控，法的惩治功能近代强调法律调整的突出作用法具有建构性道德不是制定的产物，具有非建构性法有特定的表现形式，有明确的行为模式和后果道德无具体的表现形式特定国家的法具有统一性、普适性和预期性道德及其评价标准本质上是主观、自由和多元的法一般只规范行为，通常不离开行为过问动机道德首先关注动机，侧重通过信念影响外在行为法与有组织的国家强制相关道德在本职上市良心和信念的自由，强制是内在的程序性是法的核心道德以主体内省和自决的方式实现，与程序无关可诉性是法区别一切行为规则的显著特征道德不具有可诉性科技发展要求法律深化事实认定、法律适用和法律推理法律意识受科技发展影响促进法律观念更新奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法特殊公共权力系统自发的、自下而上、缓慢的渐进变革过程是在西方文明的特定社会历史背景中孕育、发展起来的指在外部环境的影响下，导致法律革新特点都由原始习惯脱胎而来，且发展中互有转化形式归属上，都属于社会规范内容上，都蕴含和体现一定的社会价值功能上，都是社会调控手段发展水平上，都是社会文明进步的标尺本质上内容上功能上生成方式行为标准形态上调整方式强制方式运作机制解决方式推动立法影响司法程序宗教思想有助于减少诉讼宗教也会对法律有消极影响政教合一的国家，影响是双向的法客观上影响着宗教法是社会的产物法律变迁与社会发展进程基本一致通过调和社会各种冲突的利益，进而保证社会秩序得以确立和维护法不是万能的为有效通过法律控制社会，还必须使法与其他社会资源分配系统（宗教、道德、政策等）进行配合立法司法法律思想法律与科技在方法论上并没有不可逾越的鸿沟历史类型法产生的标志法律是一个不断进步的过程体现时间上的先后关系，是不同历史类型的法律制度之间的延续和承受，一般新法继承旧法内发型外源性反映了一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴法律移植的范围除了外国法律外，还包括国际法律与惯例区域性法律统一和世界性法律统一运动或法律全球化也是法的移植类型共性人类社会早期，法与道德曾浑然一体联系区别宗教对法的影响法对宗教的影响法律在多大程度上离不开政治，政治也在多大程度上离不开法社会是法的基础法对社会调整科技进步对法的影响起源与发展法的继承法的现代化法的移植法与道德法与宗教法与政治法与社会概述法与科技法的演进与社会180319881993“”“”3519992004352/32/34018201/51/318601850301/101/5130105130101010101-320101/3531/103020101/101/55502001000/200032655201020302030301090303%303060/315/315315205/107832583030301-21-2上一年度销售额1%-10%罚款50万元以下罚款不正当方式获得正当方式获得，违约向他人泄露同一产业存在竞争企业之间同一产业不同经济阶段且有买卖关系为改进技术、研究开发新产品的为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或实行专业化分工的为提高中小经营者效率，增强竞争力的因经济不景气，缓解销售量的为保障对外贸易和经济合作中的正当利益的法律和国务院规定的其他情形既遂未遂向国务院反垄断执法机构申报经营者能够证明有利影响大于不理影响或符合社会公共利益的限制商品在地区间自由流通招投标行为中的垄断排至或限制外地投资或设立分支机构虚假表示秘密性、经济性、实用性、保密性侵权行为违约行为销售鲜活商品处理有效期即将到期或积压商品季节性降价清偿债务、转产、歇业两个或以上的经营者以联合实施的限制竞争行为横向垄断协议纵向垄断协议固定或变更商品价格限制商品的生产数量或销售数量分割销售市场或原材料采购市场限制购买新技术、设备或限制开发新技术、产品联合抵制交易国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议并非以限制竞争为目的，或未某种公共利益具体情形民事责任行政责任改经营者的市场份额，先关市场的竞争状况控制销售市场或原材料采购市场的能力财力和技术条件其他经营者对其在交易上的依赖程度其他经营者进入相关市场的难度一个经营者市场份额达到1/2的1两个经营者市场份额合计达2/3的2三个经营者市场份额合计达3/4的3企业通过并购、兼并等方式形成的企业间的资产、营业和人员的集中经营者合并经营者通过取得股权或资产的方式取得控制权经营者通过合同取得控制权或能够施加决定性影响事先申报制度经营者集中具有或可能排除、限制竞争的，应当禁止例外行政机关管理公共事务职能的组织强制交易地区封锁强制经营者实施危害竞争的垄断行为制定含有限制竞争内容的行政法规、行政命令上级机关责令其改正民事赔偿责任假冒他人注册商标与知名商标相混淆的行为擅自使用他人的企业名称或姓名伪造、冒用质量标志和产地行为必须达到一定的数额佣金和折扣，满足明示方式和如实入账，不是贿赂主要是借助广告的宣传