保函业务基本知识及实务介绍

保函业务基本知识及实务介绍2第一部分：保函基本概念第二部分：常见保函品种介绍第三部分：保函实务知识（对外开立及收到保函）第四部分：保函风险防范及案例介绍目录3保函基本概念定义什么是银行保函？银行保函（BANKGUARANTEE）是指开立保函的银行对于被担保人的违约按照保函的约定无条件地对保函受益人支付保函金额的一种承诺。银行保函是银行一项不可撤销的承诺，根据申请人的指示发出，保证在保函确定的最高担保金额内，凭与保函规定条款相符的索赔文件，向受益人支付任何索赔金额。银行充当信用中介的角色。银行信用代替商业信用，解决合同双方互不信任的问题，便利了合同的执行。4保函基本概念保函的基本要素申请人保证人受益人要求出具保函的基础交易名称、编号编号、类型、开立日期可支付的最高金额和支付币种失效日、失效条件保函的生效日索赔的条件适用法律、惯例5保函基本概念保函基本要素分析申请人指保函中表明的、保证其承担基础关系项下义务的一方。注意申请人资质的审核。特别地，如为涉外建筑工程企业，应该要求：-《营业执照》-《商务部批准件》（如：同意设立境外有限公司的批复及批准证、对外承包工程经营资格证书）-商务部《对外承包工程项目投议标许可证》受益人接受保函并享有其利益的一方，即根据保函条款规定可以向担保人提出付款请求的人。6保函基本概念保函基本要素分析要求出具保函的基础交易名称、编号保函基于哪项业务背景开立，是保函开立的基础。在保函条款中虽然只有简短几句描述，但却是担保人重点审查的部分。可支付的最高金额和支付的币种依据合同、招标文件相关条款确定。特别提醒：担保币种若为不可兑换货币（西亚非等国家），要将担保币种转换成等值的可兑换货币，一般为美元或欧元。7保函基本概念保函基本要素分析失效日、失效条件（避免开立敞口保函）如果保函／备用信用证同时规定到期日和到期条件，二者中较早出现的日期为最终到期日。保函的生效日一般为开立日，注意：预付款保函为收到预付款之日生效8保函基本概念关于失效适用URDG758的保函，正本的退回不是保函失效的必要条件，保函仅在到期日、索赔金额为零或收到受益人签发的解除担保责任的声明后失效。没有明确到期日或到期条件的保函将在开出后三年自动失效，没有明确到期日或到期条件的反担保函将在相应的保函失效后三十个日历日后失效。9保函基本概念保函基本要素分析索赔的条件和交单方式保函的核心内容，规定了担保人在什么条件下才履行付款义务。适用URDG758的保函，如果未明确交单方式，只能使用纸质交单。如果要限定采用某种纸质交单的方式，应在保函中明确排除其他纸质交单的传递方式。如果允许电子交单，保函应明确交单样式、信息传递系统和电子交单地址，不能被证实的电子单据将被认为没有提交。适用法律/惯例担保人所在国法律或URDG758(ICCUniformRulesforDemandGuarantees)《国际商会见索即付保函统一规则》10保函基本概念保函的分类之一（按开立流转方式区分）1.直开保函：直交、转递(三方模式)担保人受益人被担保人(1)基础交易合同11保函基本概念2.转开保函：一次转开、多重转开(四方或多方模式)反担保的受益人——转开行转开行开立保函的受益人——基础合同的债权人(3)开立反担保(1)基础交易合同受益人被担保人反担保行转开行12保函基本概念保函的分类之二（按开立方式区分）信开保函在缮制好的保函上加具对外有权签字人的签字签字权限S级＋S级：800万美元以下S级＋A级：500万美元以下A级＋A级：300万美元以下A级＋B级：10万美元以下电开保函保函MT760/MT79913保函基本概念保函的分类之三（按功能区分）融资性保函－－借款保函、融资租赁保函、有价证券保付保函、透支保函等。非融资性保函－－投标保函、履约保函、预付款保函、付款保函、质量保函等。14保函基本概念保函的分类之四（按独立性区分）独立性保函(IndependentGuarantee)独立性保函意指承诺一方，在保函有效期内收到符合保函条款规定的书面索偿通知和保函中规定的其他所有文件时，承担付款责任的承诺文件。受益人提出索赔声明并提供相符单据，担保人就必须赔付保函金额内的款项，而不得援引基础交易的任何抗辩。URDG758(ICCUniformRulesforDemandGuarantees)《见索即付保函统一规则》--虽然依据基础合同而开立，但独立于基础合同.担保银行承担第一性担保责任15保函基本概念第一性付款责任：受益人无需首先向申请人索赔而直接向担保人索赔。担保行承担首先付款之责任，只要索赔本身满足保函规定的条件，则无需受益人先行向申请人索要，也无需理会申请人是否愿意支付，担保行将在受益人首次索赔后立即予以支付。16保函基本概念从属性保函(AccessoryGuarantee)担保人可以援引基础交易，对受益人的索赔进行抗辩URCB524(ICCUniformRulesforContractBonds《合约保函统一规则》)担保银行承担第二性担保责任17保函基本概念担保的法律属性从属性担保：效力依附于基础商务合同，是基础交易合同的附属性契约，担保人保函项下所承担的付款责任成立与否，只能以基础合同的条款及背景交易的实际执行情况加以判断。保证人不但对债权人享有专属的抗辩权，而且还享有凡是债务人能够享有的任何抗辩权，这实际上就削弱了从属保函的担保功能。独立性担保：与基础交易的执行情况相脱离，虽然根据基础交易的需要而出具，但一旦开立后，其自身效力却不依附于基础交易合约，其付款责任仅以其自身的条款为准。保证人享有的权利非常有限，只要受益人（即债权人）提出的索赔要求及提交的相应单据与保函中规定的付款条件在形式上相符，保证人就必须支付，保证人不能享有属于债务人的任何抗辩权，他对受益人唯一的抗辩权就是“欺诈例外抗辩”。这种担保机制，不但对债权人债权的实现提供了充分保证，而且也使独立保证人从处理烦琐的商业纠纷中解脱出来。18保函基本概念欺诈例外是为防止受益人欺诈和滥用权利只要独立保函的担保人有证据证明受益人提出索赔要求时存在欺诈，独立保证人就有权拒绝向受益人付款最大的问题在于如何认定欺诈，各国法律和审判实践对此有较大分歧认定欺诈的证据必须清楚或毫无疑义，并且必须立即提交而无需通过延长法院审判程序对基础交易进行进一步彻底调查法院止付令19第一部分：保函基本概念第二部分：常见保函品种介绍第三部分：保函实务知识（对外开立及收到保函）第四部分：保函风险防范及案例介绍目录20常见保函品种介绍-非融资性保函投标保函TenderGuarantee/BidBond作用：保证投标人在投标报价有效期内不撤标、不改标，一旦中标后及时与招标方或业主签约并提供履约保函。投标保函往往是需要和标书一起作为投标的一个必要文件，有时需要信开的方式金额：一般为投标报价的1-5%效期：（FIDIC条款）一般为开标日+报价有效期+30天，报价有效期一般为180天或270天，工程大的甚至长达一年。（FIDIC为国际咨询工程师联合会的法文缩写）21常见保函品种介绍履约保函PerformanceGuarantee/PerformanceBond作用：确保工程按进度完成或者货物按时交付由银行出具一种担保，否则银行将按照保函金额给予受损方进行赔偿。金额：一般为合同总价的5％－10%效期：一般为初验或供货完成，可合理增加30天经常和质量保函(WARRANTYGUARANTEE)配套开立索赔：出口商未履行货物出口义务,或延误发货,或未按合同发送正确的货物22常见保函品种介绍预付款保函AdvancePaymentGuarantee作用：担保商务合同中承包商或卖方在收到合同预付款后按合同规定履行义务，如违约，保证向业主方或买方返还承包商或卖方已得到之预付款及在此期间发生的利息。金额：一般为合同总价的10-15%，船舶预付款保函可高达60%，有的军品出口达100%。保函的币别应该跟所付预付款的币别一致。生效条款：应规定从接到预付款起开始生效。减额条款：预付款是事先付给的，受益人会在申请人发货后或随工程进度将预付款逐步扣回，保函条款应规定保函金额根据每批发货等比例自动减少。失效条款：当整个合同开始履行时，预付款保函就到期了。预付款保函的效期通常要比履约保函的效期短。23常见保函品种介绍质量保函QualityGuarantee作用:商务活动中担保承包商所承建的工程项目或卖方所提供的货物在一定时间（即保修期或维修期）内符合合同所规定的规格和质量标准，如果在这一时期内发现工程和货物的质量发生与合同规定不符的情况，而承包商或卖方又不愿或不予进行更换和维修，则业主方或买方有权在这类保函项下向担保方索赔一笔款项，使其所受的损失在某种程度上得到补偿。金额：一般为合同总价的5-10%效期：初验或供货完成+质保期24常见保函品种介绍付款保函PaymentGuarantee作用：是指在赊销(OPENACCOUNT)情况下，由进口商银行向出口商出具的担保，保证进口商按照合同的约定按时足额支付货款，否则担保银行将按照保函的金额对出口商进行赔付。保证卖方在履行了合同项下规定的义务后得到合同价款。保函金额通常就是合同金额，有时扣除一定的预付款有效期一般为按合同规定付清价款日期再加半个月索赔：出口商履行了合同规定的交货义务后，如进口商不支付货款，则出口商向担保银行索赔25常见保函品种介绍反担保保函CounterGuarantee某些企业只接受本国银行开立的保函，根据合同要求，反担保函的申请人委托其往来银行向国外银行出具反担保保函，由反担保保函的受益人（国外银行）出具最终保函。特点反担保保函的受益人为开立保函的国外银行一般需要在保函中引入所需开立最终保函的格式，反担保函的期限比最终开出的保函要稍长一些，供开立最终保函的银行索偿之用,一般为最终保函有效期后的半个月到一个月后到期。26常见保函品种介绍适用情况受益人只接受当地银行开立的保函/受益人当地法律规定常见于工程投标保函、工程预付款保函、工程履约保函以政府部门/公共部门为受益人居多在印度、中东、北非、拉美、南亚等地区盛行索赔:凭保函开立银行（境外银行）已向受益人赔付的声明,反担保银行必须立即履行赔付27常见保函品种介绍船舶预付款保函是在船舶建造合同项下，担保人应卖方的申请向买方开立的担保卖方在一定情况下返还合同项下预付款,如卖方不能返还,则担保人向买方赔付预付款本息的担保。合同各方及其相互关系贸易公司、建造方（船厂）、买方（船东）28常见保函品种介绍船舶预付款保函合同价格及付款方式五个付款节点：签完合同提交预付款保函RECEIPT切钢板CUTTINGSTEEL铺龙骨KEEL-LAYING下水LAUNCH--ING交船DELIVERY29常见保函品种介绍船舶预付款保函的审查要点１．对基础合同的引用一般船舶项下预付款保函都会涉及船舶建造合同的相关内容，除了申请人和受益人名称外，还有合同号码、签署日期、船舶型号及编号等，在这里要注意以下几点：(1)船舶建造合同有可能是双方合同，也有可能是三方合同。(2)保函中对基础合同的引用要与造船合同中的内容一致。(3)避免引用过多基础合同信息，防止非独立条款内容。30常见保函品种介绍船舶预付款保函的审查要点２．担保币种和金额依据造船合同审核保函的币种和金额。预付款的币种不同，保函的币种也会有不同。注意:由于计算利息的时间是不固定的，因而利息额是变数。原则上在保函中要明确我行承担的最大担保金额，也就是尽量要预估出利息额，且授信额度也要覆盖本金和利息的最大金额。31常见保函品种介绍船舶预付款保函的审查要点３．保函的生效条款预付款保函要设立生效条款，一般以预付款全额入申请人在我行开立的账户后生效，建议在保函文本中注明入帐账号。注意：不要以受益人汇出预付款的时间节点生效。保函的生效条款主要是约束受益人是否可以凭保函索偿，未生效的