信托业务文件种类格式与基本内容的规范doc12(1)

信托业务文件种类格式与基本内容的规范一、信托业务文件的概念及意义《信托法》使用的“信托文件”一词，是指使信托得以设立的书面文件，包括信托合同、遗嘱及法律、行政法规规定的其他书面文件。在中国第一个标准意义上的信托产品上海爱建信托推出的上海外环隧道项目资金信托中，爱建信托拟制的格式信托合同所称的“信托文件”的涵义区别于《信托法》中的“信托文件”。我们认为，有必要将信托公司为开展信托业务而使信托成立并生效所必须备置签署的各类文件另起一个名称，我们将其称之为“信托业务文件”。我们认为“信托业务文件”与“信托文件”的区分，不但有形式上的意义，而且具有实质意义。中国人民银行《信托投资公司管理办理》第四条规定，“信托业务，是指信托公司以营业和收取报酬为目的，以受托人身份承诺信托和处理信托事务的经营行为。”将信托公司开展经营活动需备置的各类文件以“信托业务文件”概而称之，可以明确这类文件的性质，并将其与遗嘱信托的遗嘱及其它非营业性信托的信托文件予以明确区分。信托业务文件主要包括：信托合同；信托资金招募说明书（非资金信托业务品种称之为信托产品推介说明书，下同）；信托财产管理、运用风险申明书。信托业务文件对于信托的设立、生效是必备要件。《信托法》规定：信托的设立必须采取书面形式。从《信托法》和人民银行的两个“办法”的有关条款来看，信托公司开展信托业务，书面的信托合同是必须具备的信托业务文件之一。除信托合同之外，信托公司开展信托业务还须拟制和备置《信托财产管理、运用风险申明书》。《信托投资公司资金信托业务管理暂行办法》第八条明确规定；信托投资公司办理资金信托业务时，应当于签定信托合同的同时，与委托人签定信托资金管理、运用风险申明书。由于《暂行办法》是为规范资金信托业务而颁行，所以风险申明书被冠之以“信托资金管理、运用风险申明书”的名称。由于信托公司开展的信托业务不限于资金信托业务，因此，“风险申明书”应通称为“信托财产管理、运用风险申明书。”除信托合同、信托财产管理、运用风险申明书之外，法律、法规对信托公司开展信托业务还须备置何种信托文件没有明确规定。但对于信托公司预先设计信托产品并通过集合资金信托的设立筹集资金的，我们认为，必须拟制“信托资金招募说明书”，并通过法律或法规认可的方式进行信息披露，法律或法规有必要对此作出明确的规定（我们将在另文“信托产品的推介与集合资金信托的公开信息披露”中对此进一步论述这一问题）。即使法规没有明确规定，但我们认为，“信托资金招募说明书”从其法律性质和作用的角度仍可以证明是必备的信托业务文件。就“信托资金招募说明书”的法律性质和作用而言，“信托资金招募说明书”在信托合同签定之前应该被视为一种“信托要约邀请”，其作用类似于股份有限公司的“招股说明书”。而在信托合同签定之后，“信托资金招募说明书”的内容应具有与信托合同同等的法律效力。对于信托合同未尽事宜，“信托资金招募说明书”的有关内容应视为对信托合同的补充条款。因此，从这一角度分析推断，信托资金招募说明书是必备的信托业务文件之一。值得指出的是，只有信托公司主动设计并推介的集合资金信托项目，才须由信托公司准备“信托资金招募说明书”这种信托业务文件并在推介信托产品时使用。二、信托合同1、信托合同的概念信托合同是由信托法律关系中作为信托关系当事人的委托人与受托人签订的设立、变更、终止信托和规定信托关系当事人（包括委托人、受托人、受益人）权利义务关系的书面协议。信托合同调整的信托法律关系属于民事法律关系。信托合同适用于《合同法》、《信托法》及有关行政法规的规定。信托合同涉及三个当事人：委托人、受托人及受益人，但信托合同只需委托人与受托人两个当事人达成一致即可订立，不需受益人的同意或认可。这是信托合同与其他民事合同的重要区别。签定信托合同的当事人，必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。就受托人而言，营业性信托的受托人只能是信托公司（法律、法规另有规定者除外），委托人则既可以是自然人，也可以是法人或依法成立的其他机构。委托人可以委托代理人订立信托合同，但代理人必须出具委托人签署的委托代理授权书。信托合同只能采取书面形式，不能采取口头形式或其他形式。而且，我们认为信托合同的书面形式目前只能采取书面合同的形式，不能采取信件、数据电文等形式。今后监管机关允许信托公司推出信托受益权凭证化的产品、且信托受益权可以在信托受益权市场流通转让的情况下，信托合同应当可以采用电子数据的方式。2、信托合同应当载明的事项（1）《信托法》的规定《信托法》第九条规定：“设立信托，其书面文件应当载明下列事项：①信托目的；②委托人、受托人的姓名或者名称、住所；③受益人或者受益人范围；④信托财产的范围、种类及状况；⑤受益人取得信托利益的形式、方法。除上述必须载明的事项之外，《信托法》第九条还规定了“可以载明”的事项：除前款所列事项外，可以载明信托期限、信托财产的管理方法、受托人的报酬、新受托人的选任方式、信托终止事由等事项。”从上述规定来看，一方面，《信托法》并未专门就信托合同的必备条款作出相应规定，《信托法》第9条的规定是针对信托文件而作出的，而不是仅限于信托合同而言的。另一方面，《信托法》的规定是宽泛的，许多必备事项被列入为“可以载明”的事项，因此仅依据《信托法》的规定订立信托合同是很不完善的。（2）中国人民银行行政法规的有关规定中国人民银行《信托投资公司管理办法》和《信托投资公司资金信托管理暂行办法》对信托合同应当载明的事项均有规定，两个《办法》的规定有所差别。应该指出的是，《信托投资公司资金信托管理暂行办法》所称的信托合同是专指资金信托业务的信托合同，因此其使用的概念自然与《信托投资公司管理办法》有所不同。综合法律、法规的有关规定，我们认为，信托合同必须载明的事项应包括：①委托人、受托人的姓名（或者名称）、住所；②受益人或者受益人范围；③信托目的；④信托财产的范围、种类及状况。属资金信托的，应载明信托资金的币种及金额。属其他形态信托财产的，应载明其数量、价值、购置成本、帐面价值、市场价值、评估价值或信托当事人认可的其他公允价值；⑤信托期限；⑥信托财产的管理方式和受托人的管理、运用和处分的权限；⑦信托财产管理、运用和处分的具体方法或者安排；⑧信托利益的计算、向受益人交付信托利益的时间和方法；⑨信托财产税费的承担，其他费用的核算及支付方法；⑩受托人报酬的计算方法、支付时间及方法；⑾信托终止时信托财产的归属及处分方式；⑿信托事务的报告；⒀信托当事人的权利、义务；⒁信托财产管理、运用的风险揭示；除在信托合同中进行风险揭示之外，信托投资公司办理信托业务时，还应当另与委托人签定信托资产管理、运用风险申明书。⒂信托财产损失后的损失承担主体及承担方式；⒃受托人辞任事项及新受托人的选任方式；⒄信托当事人的违约责任及纠纷解决方式；⒅信托资金招募说明书（或信托产品推介说明书）与信托合同的关系。信托资金招募说明书为信托合同的组成部分，信托资金招募说明书的内容构成对信托合同相关条款的补充；⒆信托当事人认为需要载明的其他事项。3、格式合同与委托人、受益人利益的保护信托合同大多属于格式合同，即为顺利开展信托业务，方便重复使用而由信托投资公司预先拟定并在拟定合同条款时未与委托人协商，委托人被动接受全部合同条款的合同。对集合资金信托业务而言，信托合同均为格式合同。由于格式信托合同系由信托投资公司单方面拟定，因此容易出现信托公司利用自己的优势地位厚己薄彼损害受益人利益的问题。这些可能出现的问题主要有：①免除或减轻受托人的责任，加重对方责任；排除和限制对方权利；②对信托财产的管理、运用、处分的具体方式、范围及对象语焉不详，使受托人管理、运用和处分信托财产的权限实际不受限制或难以被委托人限制；③信托报酬的获取被置于优先于受益人利益的地位；④使用笼统、含糊的言词进行风险提示，使委托人未能充分注意风险；或诱导委托人忽视、低估风险。针对上述问题，监督管理机关应当拟订颁行相关管理办法，要求信托投资公司必须按照监管机关要求的格式、基本内容等拟定信托合同，并将各类格式合同向监督管理机关备案。发现格式合同中存在有损害受益人利益条款和内容的，监督管理机关应责令信托投资公司改正并予以必要的行政、经济处罚。同时，委托人、受益人也可以就格式合同的公平性提出置疑，并向监督管理机关举报或投诉。在建立信托业务的公开信息披露制度的情况下，集合资金信托合同将作为必须披露的信托业务信息之一，接受社会公众的监督。三、信托资金招募说明书1、“信托资金招募说明书”的法律效力《信托法》及两个行政法规均未有涉及信托资金招募说明书的任何规定。但是，我们认为，信托资金招募说明书是信托公司开展集合资金信托业务必备的信托业务文件，其法律性质为：在信托合同签订之前，信托资金招募说明书为要约邀请。信托公司通过信托资金招募说明书向潜在客户推介集合资金信托产品，信托资金招募说明书的作用及法律属性类似于股份有限公司发行股票时公开刊登的投股说明书。信托合同达成，意味着委托人接受信托公司的要约，因此，信托资金招募说明书的法律效力与信托合同并无不同。而在信托合同签订时，对于拟进行的信托资金管理运用、处分的具体方式和安排、项目的成本收益分析及回报率预测、对各种风险及防范措施的分析、信息披露的承诺等等内容，不可能也不宜全面体现在信托合同的条款中。这些没有体现在信托合同中而体现在信托资金招募说明书中的内容，同样具有法律效力，应当视为信托合同的补充部分。为了赢得投资者，信托资金招募说明书对信托产品的介绍通常会很全面。实际上为了维护信托市场的秩序，防范信托公司借信托之名行融资之实，确保委托人与受益人的利益，法律、法规也应当强制性地要求信托资金招募说明书的内容必须具体、详实、准确。在信托资金招募说明书中，信托公司往往为了吸引客户而做出大量的承诺。这些承诺在信托合同中未明确体现为信托公司义务条款的，并不表示信托公司就此免于承担责任或不须履行在信托资金招募说明书因承诺而产生的义务。由于信托资金招募说明书应视为信托合同的组成部分，两者共同构成一个整体合同，因此信托公司在信托资金招募说明书中的承诺构成自己的法定义务，而不论这些承诺是否写进信托合同。当信托合同与信托资金招募说明书的有关内容彼此矛盾时，若不涉及到受益人的利益或受托人的义务，应以信托合同的约定为准，若涉及受益人的利益或受托人的义务时，应当以有利于受益人利益者为准。对此，监管机关应当通过法规予以明确规定。2、正名：“信托计划”应当更名为“信托资金招募说明书”1979年中国信托业恢复后第一个真正的信托产品“上海外环隧道资金信托”，是由上海爱建信托投资公司于2002年9月推出的。在推出这个信托产品时，上海爱建信托投资公司的各项工作无疑是开创性的，其对中国信托业的贡献已经载入史册。但是，对于信托资金招募说明书，爱建信托发明的名称为“信托计划”（全称为“上海外环隧道项目资金信托计划”），另外，爱建信托还拟制了概括性介绍说明其信托产品的信托业务文件“上海外环隧道项目资金信托计划简介”。由此开始，之后各信托公司推出的信托产品，一是产品本身多被冠之以“XX信托计划”的名称，二是信托推介文件材料也被冠之于“信托计划”之名。我们认为，目前“信托计划”一词虽然已经为信托公司所广泛使用，但是这一词汇的含义是多重的，在不同的场合其含义并不相同，我们理解，至少有下列含义：（1）指信托产品本身；（2）指为实施信托项目而拟制的工作计划或工作安排；（3）指信托产品推介说明书即信托资金招募说明书。因此我们认为，应对“信托计划”的名称予以规范，对推介信托产品时编制的全面介绍信托产品情况及拟投资项目情况的文件，参照“股份有限公司投股说明书”的规范名称，统一使用“信托资金招募说明书”（对非资金信托业务，则使用“信托产品推介说明书”）的名称。在其他场合，“信托计划”一词仍可以使用。这样就不易引起词义、概念的歧异和混乱。3、信托资金招募说明书的格式及主要内容信托资金招募说明书的标题全称应为：“XX项目信托资金招募说明书”。不同的信托产品，其内容有所不同，但主要组成部分基本相同。以信托资金运用