合同业务讲座

合同业务实例讲解目录第一部分绪言第二部分合同的成立与生效第三部分合同的形式与外在结构第四部分合同内容和内在结构第五部分合同关联事项第一部分绪言（一）合同无处不在，合同法自治一方，其它部门法配合辅助。（二）适用合同法的例外。1、婚姻、收养、监护等有关身份关系的合同；例，离婚协议、收养协议。2、劳动合同：适用《劳动法》、《劳动合同法》及其配套规定调整。3、行政合同：实现行政管理目标之目的，与相对人之间经过协商一致达成的协议。例，农村土地承包经营合同、征收补偿合同、国有土地使用权出让合同。第二部分合同的成立与生效一、合同成立：要约＋承诺（一）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。该意思表示应当内容具体确定，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。“具体确定”要求有主体、标的、价格、数量，足以交易。实例：某二手交易网帖子转让九成新摩托罗拉XOOMMZ606一部，2999元。联系：张先生139。。。（二）承诺是受要约人同意要约的意思表示。该意思表示内容必须与要约一致且在要约有效期内到达要约人。“一致”要求是不能对要约内容作实质性修改，否则构成新的要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。（三）承诺生效承诺到达要约人时生效，双方受要约、承诺内容约束，此时合同即告成立。（四）合同生效依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的例外，如，专利申请权或者专利权的转让、商标权转让、中外合资合作合同。（五）成立、生效、合同效力间的关系通常成立即意味生效，成立、生效均对合同当事人产生拘束力。合同效力是依据法律对成立、生效的合同的评价。第三部分合同的形式与外在结构一、合同的形式（一）书面形式；特点是可以有形地表现所载内容。（二）口头形式；特点是便捷易行。（三）其它形式；指从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的情况。如，通过机器自助购买、存取款、出租车招手即停。二、合同外在结构（一）首部（二）正文（三）尾部（四）附件（一）首部：由合同名称、合同主体描述、合同目的描述构成1、名称合法规范、名实相符法定有名合同15种：买卖合同、供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同。实例：某施工程施工合同委托方（甲方）：xxx开发有限公司受托方（乙方）：xxx省建设集团有限公司签订时间:2010年xx月xx日签订地点:四川省xx市2、关注主体资格对应的执照、许可、授权的真实、合法、有效性；实例：某公司登记的经营范围。。。基础设施、公益设施开发建设；土地整理；房地产开发经营；销售：钢材、水泥、化工产品（不含危险品）、建辅建材、水暖设备、机电设备、计算机及软硬件、家用电器、日用百货。。。（以上范围不含前置许可项目，国家法律、行政法规、国务院决定禁止或限制的除外，涉及资质证的凭资质证经营）。3、合同目的要明示合同目的是通过订立合同的行为所想要得到的结果（经济或非经济的利益）。合同目的是解释合同未尽事宜，确定是否根本违约（目的落空）和合同可得利益预见范围的依据。实例一：某项目策划服务合同甲、乙双方本着互惠互利、真诚合作的原则，就“xxx西南片区项目”策划咨询服务（以下简称本项目）达成一致，特签订本合同以供双方共同遵守。实例二：某设备采购合同争议案为追赶工期，昌庆公司从正大公司购买某型号随车吊运输车一辆用于陕北某工地施工，约定交货日期为9月20日，宽限期为5日，定金2万。因未能按期交车，昌庆公司于10月20日发函解除合同，而正大公司11月2日发函要求接车。因为工地的气候原因，工程到10月底就无法施工。后诉至法院，历经两审，终以逾期交车致使合同目的不能实现、构成根本违约为由支持解除合同。（二）正文：是按照一定逻辑和顺序对基本条款的具体和细化。（三）尾部：合同签字页实例一：某工程合同甲方：xxx开发有限公司乙方：xxx开发有限公司法定代表人：法定代表人：(或委托代理人)：(或委托代理人)：实例二：某买卖合同买方：xxx开发有限公司卖方：xxx贸易有限公司（盖单位章）（盖单位章）法定代表人：法定代表人：委托代理人：委托代理人：联系人：联系人：地址：xxx北街9号地址：成都市xxx路四段21号电话：电话：传真：传真：邮政编码：610041邮政编码：610041开户银行：建设银行xx分行开户银行：中行成都xx支行开户名：xxx开发有限公司开户名：xxx贸易有限公司帐号：51001798608059000xxx帐号：08450748091xxx签订日期：2011年月日签订地点：（四）附件：主体资格、标准、规范类文件主体资格类包括包括执照、许可、身份证明、授权类文件；技术类包括技术指标、规格型号等，实质是对产品或服务标准的约定；规范类包括合同双方确认的计划、方案、规则等。实例一：某电梯买卖、安装合同13、合同附件：附件1、设备规格参数表另册提供。附件2、土建布置图另册提供。附件3、合同条款修改协议（如果有的话）实例二：某工程管理合同9.1管理人按合同约定派出管理工作的管理人员，向发包人报送管理人主要成员名单、管理规划。实例三：某房屋建筑安装工程合同10.1承包人提供施工组织设计（施工方案）和进度计划的时间：进场后7天内，承包人应向工程师提交其修改调整后的施工组织设计、施工方案及施工进度计划。实例四：某工程合同10.3乙方应按照xxx公司安全文明施工的有关要求，确保工程建设中文明施工。。。第四部分合同内容和内在结构一、合同条款《合同法》第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。二、合同条款的功能（一）谁和谁：主体、授权描述、合同名称。（二）干什么：产品或服务描述，名称、规格或型号、数量、质量、计价。（三）怎么干：产品或服务的提供要求描述，时间、地点、方式、验收、结算。（四）出问题怎么办：变更与解除，违约范围、责任方式、损失计算，不可抗力与情势变更，争议处理。四、合同条款秩序通过标题体系实现对条款顺序、关系的安排，使合同思路明晰、条理清楚、便于操作。（一）排序方法：按履约、情况发生先后排序；按重要程度排序，如合同法基本条款描述；或两种排序混合。（二）标题层级与编号形式参考：1、中式：“一”、“（一）”、“1.”、“①”；2、西式：“1.”、“1.1”、“1.11”。实例：建设工程施工合同示范文本第二部分通用条款一、词语定义及合同文件１．词语定义下列词语除专用条款另有约定外，应具有本条所赋予的定义：１．１通用条款：是根据法律、行政法规规定及建设工程施工的需要订方，通用于建设工程施工的条款。１．２专用条款：是发包人与承包人根据法律、行政法规规定，结合具体工程实际，经协商达成一致意见的条款，是对通用条款的具体化、补充或修改。五、合同内容的基本要求（一）条款齐备；注意内容完整。（二）用语规范；强调准确明了。（三）内容明确；强调具体可行。（四）统一一致；强调文义照应。（五）内容合法；不逾底线。（六）公平、利已；掌握主动。六、条款完备性完备性不仅指形式上具有基本条款，还应在条款中设定足够的权利和对应的义务，且为权利救济提供有效方案。实践中条款缺失以违约责任条款、争议解决条款为甚。鲜有针对附随义务设定违约责任。实例一：某弱电工程施工合同如因甲方或乙方违约造成安全事故，将依法追究责任。实例二：某工作经费协议本协议未尽事宜，甲乙双方协商解决。实例三：某电梯买卖合同因本合同产生的争议，双方协商不能解决的，由有管辖权的人民法院管辖。实例四：某广告设计合同乙方有权对样本进行认可及提出异议。七、用语规范性尽量使用规范的通用词汇，既是表达准确性的需要，也是确保合法、避免歧义的要求。如大型成套设备买卖中的验收，往往分为到货验收、进场验收、试车验收、综合验收等，不同阶段的检验内容和法律效果并不相同，不能一概以“验收”相称。实例一：某总平及配套工程施工合同11.5承包人的工期延误逾期竣工违约金的计算方法：因承包人原因拖延工期在15天以内，每拖延一天处合同金额1‰的罚款；拖延工期在15天及以上，每拖延一天处合同金额5‰的罚款，最高罚款为工程合同价的20%。实例二：某电路迁改工程合同4、工程总费用的10%￥11000.00（大写：壹万零壹仟元整）作为质保金。正常使用一年后无质量问题时付清。实例三：某钢材供货合同14.合同变更(1)除合同另有规定外，买、卖双方任何一方如要求全部或部分注销合同，必须提出充分理由，经双方协商确定。实例四：某工程施工合同11.2乙方违约：（2）乙方使用不合格材料和设备或工程施工等原因导致工程质量不满足要求，除立即整改外还应按合同总价的10%承担违约金。。。八、内容明确性内容缺乏明确性是合同争议的主要起因。有表述精度不足、使用不可量化词汇、条款间缺乏配合等多种表现。实例一：某工程管理合同。。。在履行合同义务期间，应按合同约定定期向发包托人报告管理工作。实例二：某钢材供货合同。。。卖方收到计划后须以书面形式回复确认，并尽快按要求组织发货。。。。。。买方将对到场的材料进行二次复检，自复检日起在5日内买方对材料提出质量异议，卖方必须在24小时内给于书面回复并按照买方要求做出及时处理。。。实例三：某设计合同7.3。。。由于设计人员错误造成工程质量事故损失，设计人除负责采取补救措施外，应免收直接受损失部分的设计费。损失严重的根据损失的程度和设计人责任大小向发包人支付赔偿金，赔偿金由双方商定为实际损失的__％。实例四：某混凝土压印工程施工合同17.1.3本工程计量支付进度为。。。工程竣工验收合格且资料整理合格归档后并通过审计部门审定后30天内支付到审计部门审定结算价的95％。。。17.5.4承包方已将完整的合格竣工资料、竣工图及竣工结算书交有关单位或部门后，发包方交发包方委托的审计事务所按规定时间内审计完成，在出具审计报告后30天内支付至合同总价的95％。九、统一一致性从条款内用语、文义到，到条款间意义，合同内容应当是一个统一协调的有机整体，具备前四项述功能。如称谓用语方面，有的施工合同内容前后使用了发包人、甲方、发包方、承包人、乙方、承包方、施工人等称谓，有的合同前面条款称合同，后面条款称协议。实例一：某承揽合同承揽方不能按期履行合同义务的每逾期一天，须向定作方按未履行部分劳务费的0.5%支付违约金；定作方逾期支付劳务费，每逾期一天须向承揽方按所欠款项的0.5%支付违约金。实例二：某工程施工合同6.1工程质量标准：符合国家、省、地区相关质量验收规范、规程、标准的合格工程。十、内容合法性合同自由，尊重意思自治是合同法的重要精神。但是合同不能与法律规定冲突，不能违背法律行政法规的强制规定。实例一：某委托合同本合同自签订之日起至履行完毕前，任何一方不得解除合同，否则必须承担违约责任。实例二：某宅基地买卖争议案北京市通州区宋庄镇辛店村（又名画家村）农民马某2002年将其房屋协议出卖给城镇居民李某。2006年马某反悔，以宅基地使用权是农村集体经济组织成员享有的权利城镇居民无权购买为由要求法院确认双方买卖合同无效，被支持。实例三：某合作协议争议案2005年6月6日，中国xx学会与xx文化传播有限公司签订合作协议，约定由该公司建立学会官方网站，xx学会对网站内容建设有管理的责任和收取管理费的权利；该公司有以学会官方网站的名义进行合法的学术、营利、公益活动的权利并自负盈亏。后经一二审判决确认无效。十一、公平与利己合同背景，如所需资源的稀缺程度、机会紧迫程度、合同版本来源等，对合同利益保护倾向性有直接的影响，不论是否为优势一方，均应争取更多的权利和更便于己方的履约、争议解决方式。公平也不是权利义务平均化，如买卖合同的卖方、施工合同的承包方，其合同义务、违约范围相对宽泛，合同条款应更注重相应义务、责任条款的