非法经营罪辩护律师

非法经营罪辩护律师一、基本概念非法经营罪是指自然人或者单位违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。本罪的主体为年满16周岁，具有刑事责任能力的自然人，单位也可以成为本罪的主体。主观方面主要表现为故意，一般为直接故意。本罪侵害的客体为市场经济秩序。客观方面表现为违反国家规定从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。二、需要注意的几个问题（一）违反国家规定根据《刑法》第225条规定，违反国家规定是构成非法经营罪的前提条件。所谓违反国家规定是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。（二）非法经营活动根据《刑法》第225条规定，非法经营活动包括以下4种类型：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为根据近几年的有关司法解释，其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为，主要包括以下几种类型：违反国家烟草管理规定，非法生产经营烟草专卖品的；违反国家盐业管理规定，非法生产、储运、销售食盐的；未取得药品生产、经营许可证和批准文号，非法生产、销售盐酸克伦特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，或者销售明知是添加有该类药品的饲料的；违反国家规定非法经营外汇的；违反国家规定，采用租用国际专线、私设转接设备或者其他方法擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动的；违反国家规定，出版、印刷、复制、发行非法出版物的；违反国家规定，使用销售点终端机（POS机）等方法，以虚构交易、虚构价格等方法向信用卡持卡人直接支付现金的；未经国家批准，擅自销售发行彩票的；违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利的等等。（三）不能构成本罪的非法经营行为自然人或者单位违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，达到法律规定的情节严重标准的，以非法经营罪定罪处罚；其行为结果没有达到法律规定的这一标准，虽然属于违法行为，一般不宜构成本罪。三、容易混淆的主要罪名（一）非法经营罪侵犯著作权罪对于这两种罪行，前者侵害的客体为市场经济秩序，而后者侵害的客体为国家著作权的监督管理制度以及他人的著作权。在客观方面，前者表现为违反国家规定从事非法经营活动，扰乱市场秩序的行为，而后者则表现为违反著作权法的规定，侵犯他人著作权的行为。关于违反国家规定印刷、复制、发行、严重危害社会秩序和市场秩序的非法出版物，如何定性的问题，关键是行为对象是否为法律规定的“非法出版物”。新闻出版署《关于认定、查禁非法出版物的若干问题的通知》规定，凡不是国家批准的出版单位印制的在社会上公开发行的报纸、期刊、图书、录音带、录像带等，都属于非法出版物。根据最高人民法院《关于审理非法出版物具体应用法律若干问题的解释》相关规定，如果印刷、复制、发行的为非法出版物，并没有构成著作权侵权的，应当属于属于非法经营行为；如果同时构成著作权侵权并构成犯罪的，应当以侵犯著作权罪论处。比如山东省青岛市“王某非法经营案”，被告人王某未经国家有关部门批准，擅自设立编辑部，非法出版发行《都市潮》、《流星雨》等刊物，被人民法院以非法经营罪判处有期徒刑3年缓刑4年。（二）非法经营罪与生产、销售伪劣产品罪在涉及烟草领域的犯罪中，非法经营罪与生产、销售伪劣产品罪是经常涉及的两种犯罪。未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证，而生产、批发、零售烟草制品，情节严重的，构成非法经营罪；而生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假、以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5万元以上的行为。根据最高人民法院、最高人民检察院等部门关于假冒伪劣烟草制品有关座谈会纪要，生产、销售伪劣烟草制品，销售金额在五万元以上的，构成生产、销售伪劣产品罪。经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证，而生产、批发、零售烟草制品，具有下列情形之一的，依照刑法第225条的规定以非法经营罪定罪处罚：个人非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在1万元以上的；单位非法经营数额在50万元以上的，或者违法所得数额在10万元以上的；曾因非法经营烟草制品行为受过2次以上行政处罚又非法经营的，非法经营数额在2万元以上的。比如广东省东莞市“陈某非法制售假烟案”，被告人陈某纠集同乡从事制造销售包括“红塔山”、“黄鹤楼”在内的近千万元假烟，被人民法院以生产销售伪劣产品罪判处有期徒刑15年，并处罚金200万元。根据有关司法解释，实施生产销、售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。四、处罚违反国家规定，扰乱市场秩序，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金；情节特别严重的，处5年以上有期徒刑，并处违法所得1倍以上5倍以下罚金或者没收财产。单位犯本罪的，对单位处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处罚。