第三章--施工合同文件与合同条款资料

第三章施工合同文件与合同条款第一节合同文件一、合同文件的内容1、合同条款2、规范或技术条款3、图纸4、工程量清单5、投标书6、投标书附件7、中标函8、合同协议书9、其它第一节合同文件二、合同文件的优先次序1、合同协议书2、中标函3、投标书4、合同条款专用条款5、合同条款通用条款6、规范要求7、图纸8、资料表和构成合同组成部分的任何其它文件第一节合同文件二、合同文件的优先次序案例3.1投标前A方提供了一本适用于本工程的英国规范，但B方工程人员从未读过，施工后这本规范找不到了，而B方人员根深蒂固的概念是按图施工。在施工图上将消防管道与电线管道放于同一管道沟中，中间没有任何隔离，B方按图施工，完成后，A方代表拒绝验收，因为：(1)这样做极不安全，违反了A方所提供的工程规范。第一节合同文件二、合同文件的优先次序案例3.1(2)即使施工图上是两管放在一齐，是错的，但合同规定，承包商若发现施工图中的任何错误和异常，应及时通知A方。作为一个有经验的承包商应能够发现这个常识性的错误。所以A方代表指令B方返工，将两管隔离，而不给承包商任何补偿。第一节合同文件二、合同文件的优先次序案例3.2在某一国际工程中，工程师向承包商颁发了一份图纸，图纸上有工程师的批准及签字。但这份图纸的部分内容违反本工程的专用条款，待实施到一半后工程师发现这个问题，要求承包商返工并按规范施工。承包商就返工问题向工程师提出索赔要求，但为工程师否定。承包商提出了问题：工程师批准颁布的图纸，如果与合同专用条款内容不同，它能否作为工程师已批准的有约束力的工程变更？第一节合同文件三、合同文件的主导语言rulinglanguage四、合同文件的适用法律五、合同文件的解释1、诚实信用原则2、反义居先原则(注意并不是合同法中的规定)3、明显证据优先原则4、书写文字优先原则第一节合同文件五、合同文件的解释案例5.3在我国的某水电工程中，承包商为国外某公司，我国某承包公司分包了隧道工程。分包合同规定：在隧道挖掘中，在设计挖方尺寸基础上，超挖不得超过40CM，在40CM以内的超挖工作量由总包负责，超过40CM的超挖由分包负责。由于地质条件复杂，工期要求紧，分包商在施工中出现许多局部超挖超过40CM的情况，总包拒付超挖超过40CM部分的工程款。分包就此向总包提出索赔，因为分包商一直认为合同所规定的“40CM以内”，是指平均的概念，即只要总超挖量在40CM之内，则不是分包的责任，总包应付款。而且分包商强调，这是我国水电工程中的惯例解释。第一节合同文件五、合同文件的解释案例5.3如果总包和分包都是中国的公司，这个惯例解释常常是可以被认可的。但在本合同中，没有“平均”两字，在解释中就不能加上这两字。如果局部超挖达到50CM，则按本合同字面解释，40CM～50CM范围的挖方工作量确实属于“超过40CM”的超挖，应由分包负责。既然字面解释已经准确，则不必再引用惯例解释。结果承包商损失了数百万元第一节合同文件五、合同文件的解释案例5.4在钢筋混凝土框架结构工程中，有钢结构杆件的安装分项工程。钢结构杆件由业主提供，承包商负责安装。在业主提供的技术文件上，仅用一道弧线表示了钢杆件，而没有详细的图纸或说明。施工中业主将杆件提供到现场，两端有螺纹，承包商接收了这些杆件，没有提出异议，在混凝土框架上用了螺母和子杆进行连接。在工程检查中承包商也没提出额外的要求。但当整个工程快完工时，承包商提出，原安装图纸表示不清楚，自己因工程难度增加导致费用超支，要求索赔。第一节合同文件五、合同文件的解释案例5.4法院调查后表示，虽然合同曾对结构杆系的种类有含糊，但当业主提供了杆系，承包商无异议地接收了杆系，则这方面的疑问就不存在了。合同已因双方的行为得到了一致的解释，即业主提供的杆系符合合同要求。所以承包商索赔无效第一节合同文件五、合同文件的解释案例5.5我国某水电站建设工程，采用国际招标，选定国外某承包公司承包引水洞工程施工。合同明确规定：“承包商应遵守工程所在国一切法律”，“承包商应交纳税法所规定的一切税收.业主在招标文件列出应由承包商承担的税赋和税率。在招标文件中仅列出几个小额税种，但在其中遗漏了承包工程总额3.03％的营业税，因此承包商报价时没有包括该税。工程开始后，工程所在地税务部门要求承包商交纳已完工程的营业税92万元，承包商按时缴纳，同时向业主提出索赔要求。第一节合同文件五、合同文件的解释案例5.5索赔处理过程：索赔发生后，业主向国家申请免除营业税，并被国家批准。但对已交纳的92万元税款，经双方商定各承担50％。案例分析：如果招标文件中没有给出任何税收目录，而承包商报价中遗漏税赋，本索赔要求是不能成立的。这属于承包商环境调查和报价失误，应由承包商负责。因为合同明确规定：“承包商应遵守工程所在国一切法律”，“承包商应交纳税法所规定的一切税收第一节合同文件五、合同文件的解释案例5.6在某供应合同中，付款条款对付款期的定义是“货到全付款”。而该供应是分批进行的。在合同执行中，供应方认为，合同解释为“货到，全付款”，即只要第一批货到，购买方即“全付款”，而购买方认为，合同解释应为“货到全，付款”，即货全到后，再付款。从字面上看，两种解释都可以。双方争执不下，各不让步，最终法院判定本合同无效，不予执行。第三章施工合同文件与合同条款第二节合同条款一、合同条款的内容及作用1、合同订立讨论的内容2、签署合同的依据3、履行合同的准则实质上本案例还可以追溯合同的起草者。如果供应方起草了合同，则应理解为“货到全，付款”；如果是购买方起草，则可以理解为“货到，全付款”。第二节合同条款二、合同条款的标准化优点1、公平合理的平衡合同各方的权利义务2、减少投标人的风险，降低报价3、有利于提高合同管理水平第三章施工合同文件与合同条款第三节常见的几种合同条件一、NEC合同二、FIDIC合同条件三、建设工程施工合同（GF-1999-0201）为了满足业主多样化的要求，便于对工程进行良好的管理，和各方共同协作并能有效地解决工程频繁的争议和造成的不利影响，1985年9月，英国土木工程师学会委员会(NEC)批准并开始编制新工程合同(NEC)，工作小组由土木工程师学会成员、承包商、咨询工程师和雇主代表组成。新工程合同的征求意见版于1991年出版。NEC合同包括了以下不同系列的合同和文件工程施工合同，用于业主和总承包商之间的主合同，也被用于总包管理的一揽子合同。工程施工分包合同，用于总承包商与分包商之间的合同。专业服务合同，用于业主与项目经理、监理工程师、设计师、测量师、律师、社区关系咨询师等之间的合同。裁判者合同，用来作为雇主和承包商(联合在一起)与裁决人订立的合同，也可以用在使用工程施工分包合同的分包合同中和新工程合同中的专业服务合同中。合同提供了6种主要计价方式的选择，可使业主选择最适合其具体合同的付款机制；具体使用合同时，次要选项与主要选项可以任意组合；承包商可能设计的范围从0％～100％，可能的分包程度从0％～100％；可使用合同数据表，形成具体合同的特定数据；针对特殊领域的特别条款从合同条件中删除，将它们放人工程信息中。NEC工程施工合同包括以下几个部分核心条款是所有合同共有的条款，共分为9个部分：总则、承包商的主要责任、工期、测试和缺陷、付款、补偿事件、所有权、风险和保险、争端和合同终止。无论选择何种计价方式，NEC施工合同的核心条款均是通用的。主要选项条款针对6种不同的计价方式设置，任一特定的合同应该而且只能选择1个主要选项，这种选择的范围涵盖了各种类型的工程和建筑施工中的大多数情况。每个选项的风险在业主和承包商之间的分摊不一样，向承包商付款的方式也就不一样。对一个特定的合同，必须选用一个主要选项条款和核心条款合在一起构成一个完整的合同。六种主要选项条款(合同形式)总价合同；单价合同；目标总价合同；目标单价合同；成本加酬金合同；工程管理合同。①选项A带有工程量表的标价合同分项工程量表由承包商制定并对其进行报价，这些分项工程的价格总和就是承包商承包整个工程的价格，即价格风险和数量风险均由承包商承担。②选项B带有工程量清单的标价合同工程量清单包含了工作项目和数量，承包商根据招标文件及有关资料进行报价，承包商承担价格风险，业主承担数量风险。③选项C和D带有分项工程量表和工程量清单的目标合同按分项工程总价确定目标总价，价格风险和数量风险由业主和承包商按约共同承担。目标合同适用于拟建工程范围没有完全界定或预测的风险较大的情况。④选项E成本偿付合同承包商不再承担成本风险，其得到的款项是实际成本加上所报价的间接费。成本偿付合同适用于当施工工程的范围界定不充分，甚至作为目标价格的基础也不够充分而又要求尽快施工的情况。⑤选项F管理合同管理承包商不必亲自施工，但其承担的责任等同于那些根据其它主要选项工作的承包商所承担的责任，分包商与管理承包商签订分包合同。这种合同的价格确定方式仍在不断地演变中。九项核心条款总则；承包人的主要职责；工期；检验与缺陷；支付；补偿；●权利；●风险与保险；●争端与终止。(3)次要选项在决定了主要选项后，当事人可根据需要选择部分、全部或根本不选择次要选项，选定的次要选项和选定的主要选项必须在合同资料文件第一部分的首要说明中加以说明。次要选项包括保函、担保等15项条款。●完工保证；●总公司担保；●工程预付款；●结算币种(多币种结算)；●部分完工；●设计责任；●价格波动；●保留(留置)；●提前完工奖励；●工期延误赔偿；●工程质量；●法律变更；●特殊条件；●责任赔偿；国际工程承包招标与投标程序流程(FIDIC标准）阶段雇主/工程师承包商颁发参加资格预审者须知和要求每个公司/联营体填写的问答栏·组织和机构·资格管理方面技术方面劳务设备·财务报表选择公司/联营体填入投标者名单通知所有承包商/联营体所有入选的投标者名单就有关公司、联营（如适用）的情况填写问答栏准备询盘文件·招标函·投标者须知·合同文件·规范·图纸·工程量表·资料数据·投标书格式和附录考察现场的日期和时间安排在出版刊物上或大使馆等合适地方发布资格预审广告说明：·雇主和工程师·项目概况（范围、位置和进度计划）·质询的问题和投标书提交日期·申请参加资格预审者须知·承包商的资格预审资料提交日期回执确认提交有效投标书的意愿阶段雇主/工程师承包商1.0邀请承包商参加资格预审2.0颁发和提交资格预审文件3.0资格预审资料分析挑选并通知已入选的需要资格预审文件回执分析资格预审材料·公司/联营体机构·经验·资源·财务的稳定性·总体适应性仅为“短”名单投标者名单4.0询盘文件投标者名单5.0询盘文件的颁发6.0投标者考察现场7.0询盘文件的修订把询盘文件颁发给投标者名单上的承包商准备询盘文件上的补遗（如有的话）向投标者颁发招标补遗雇主/工程师陪同投标者检查现场回执开始准备投标书如需要，申请考察现场FIDIC下招投标流程阶段雇主/工程师投标者8.0投标者质疑9.0投标书的提交和接收准备解答以书面形式向所有投标者颁发质疑问题和解答准备解答向所有投标者颁发质疑内容、补充质疑和解答投标者会议第一阶段：通知投标者出席质疑和解答会议第二阶段：投标者以书面形式提交任何补充质疑第三阶段：解答口头提出的质疑通知某些投标书在截止日前三天内仍未收到的投标者记录收到的日期和时间回执或原封不动退回迟收的投标书开保前保证按期提交的有效的投标书的安全开标通过以下方法（a）或(b)提出质疑（如果有的话）（a）以通信方式送交书面质疑回执或（b）通过投标者会议，在指定日期前以书面形式提交所有质疑回执提交投标书回执返回询盘文件开始和评标的推荐程序阶段雇主/工程师投标者10.0开标11.0评标12.0授予合同开标可以是公开的，有限制的或秘密的·宣布并记录投标者名称及标价，包括替代方案的投标书的标价（如果适用）·宣布并记录由于投标书迟到或未到而不合格的投标者名称（如果有的话）如需要参加公开的或有限制的开标进行说明·技术方面·合同方面·商务方面提出需要澄清的方面（如果有