国际金融衍生品监管比较研究及对我国相关立法的启示

南京财经大学硕士学位论文国际金融衍生品监管比较研究及对我国相关立法的启示姓名：陈骏俊申请学位级别：硕士专业：国际法学指导教师：张仲春2010-01I摘要20世纪70年代以来，金融衍生品交易从无到有，从弱到强，在金融全球化和世界经济一体化的浪潮推动下成为世界金融体系中昀有价值和昀具活力的组成部分。金融衍生品所具有的套期保值、转移风险和价格发现功能，对促进金融市场有序稳定发展、引导社会生产资源配置有着重要的价值引导作用。相关交易的动向及规模具有高度的指向性，是世界经济发展的晴雨表。然而，在金融衍生品在发挥其巨大的市场价值的同时，其隐藏的高风险性也日渐为各国所知，但各国采取的监管手段往往滞后于金融衍生品的创新速度。所以，本文试就金融衍生品监管问题进行探索，希望能够就此提供一些有益的思考。全文共分为导言和正文两部分：导言部分介绍了世界金融衍生品交易的发展情况和存在问题，引出研究各国金融衍生品交易监管的必要性和建立、健全我国衍生品交易监管制度，推动我国衍生品交易市场发展的紧迫性，并列举了本文的研究方法。正文部分主要分为四个部分。首先，阐述了金融衍生品的概念、分类和功能，概括了金融衍生品的发展历程，对历史上因金融衍生品造成的危机事件进行了简要介绍，认为大力发展并严密监管金融衍生品是当今世界经济发展的大势所趋。其次，纵、横研究美国、英国、日本、香港等具有代表性的发达国家和地区对金融衍生品监管的现行措施和政策变迁情况，比较分析了不同监管体制存在的优缺点，总结了可供我国借鉴的发展经验。再次则从国际金融组织的角度解析了金融衍生品交易监管的国际协调现状，对巴塞尔委员会、国际清算银行以及国际掉期与衍生工具协会三个国际组织的相关规定进行分析。这些国际组织关于金融衍生品准入和监管的规定对各国的金融衍生品监管体制建立具有显著的惯例示范效应。昀后回顾了我国开展金融衍生品交易的短暂历史，对我国金融衍生品交易监管法律法规进行了归纳和分析，并尝试对我国金融衍生品交易监管中尚未制定规范的领域或不适应市场发展的有关法律法规提出修改和完善的建议，并且根据我国国情，对国有企业境外投资金融衍生品的风险及防范措施进行了分析并给出了相应的建议。关键词：金融衍生品；法律监管；比较研究IIABSTRACTSince1970s,Financialderivativeshasbeendeemedasthemostvaluableandenergeticpartofworldfinancialmarket.Nowadays,financialderivativesmarketcanbeseemnotonlyindevelopedcountries,butinsomedevelopingones.AllofthemarketsbuiltaroundtheworldareconnectedbycomputersandInternet.Insomeways,financialderivativesareasignalofthetrendoffinancialmarketdevelopment,alsoaprosperitysymboloffinancialmarketinacountry.Itcanhelpstodecreasethecostoftrade，tostabilizefinancialmarket,andtopromotethedevelopmentofeconomics.InareportofBIS,intheyear2008，theworld-widemarketforderivativeshasbeenmorethan$592trillion.Althoughfinancialderivativeshavesomanyadvantagesandsuchatremendouspointsofquantityinglobalmarket.Itisstilldifficulttotrulyrealizethattheseman-madeinvisibleproductshavesuchunimaginableriskthatcanruintheworldfinancialsystem.Financialderivativesareproducedfromcertaintypesofdifferentfinancialassetsandbasicfinancialdeals.Whenpeopletrytocontrolorobserve,atleast,theywillfindoutthatthoughtheyhavemanylawsthatusefulbeforeandsomanypowerfulgovernmentdepartmentsstillcannotcompletethatwork.Infactwedon’thaveeffectivemeasuresnowonregulationofit.ThebankruptofBaringsBankandLehmanBrothersHoldingsarethetworepresentativeexampleswhichtoldusthatwemuststrengththesupervisionoffinancialderivativesdeals,bothinlegislationandself-discipline.InChina,therearealsolotsofbanksandenterprises,evenstate-ownedorprivate,tryingtomakesomefinancialderivativedeals.Obviously,theydeliberatelyignoredriskoftheproducts.Becausethelackofpowerfulregulationmadethemforgetthathowdangerousthingstheydid.Throughtheessay,Ihopetoconcludesomeexperienceofdevelopedcountriesandinternationalinstitutionsandmakesomeprogressivesuggestionstolegislation.KEYWORDS:financialderivatives;legalsupervision;comparativestudy学位论文独创性声明本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。作者签名：日期：学位论文使用授权声明本人完全了解南京财经大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文。保密的论文在解密后遵守此规定。作者签名：导师签名：日期：南京财经大学硕士学位论文1第一章导言在金融学界流行的衍生品教材《期权、期货和其他衍生品》（Options，Futures，andOtherDerivatives）中，对金融衍生品有这样的描述：“衍生品是一种金融合约，其价值依照于其它更为基础的变量。”①如上所言，金融衍生品是指从货币、外汇、贷款、股票、债券等金融现货派生出来的，通过预测金融现货的未来行情走势，采用支付少量保证金的方式签订的，旨在为交易者转移风险的金融合约，是从传统的金融业务中衍生出来的虚拟经济形态，已逐渐成为独立的金融部门。1.1选题背景及意义1.1.1选题背景上世纪70年代后，布雷顿森林体系解体，固定汇率制为浮动汇率制所取代，世界范围内的汇率、利率的波动幅度日渐增大；电子、信息技术日新月异，跨境投资持续增长，全球金融市场的联系和依赖程度不断加深；企业对资产价值和风险管理的控制水平不断遭受各种挑战。这一切催生并有力推动了金融衍生品市场的发展。据国际清算银行统计，到2008年，全球与债券、货币、商品、股票和利率有关的未完成衍生品合约价值达592万亿美元。而在2006年全球金融资产总量也仅为167万亿美元。②可见，当前金融衍生品市场已经成为世界金融体系的重要组成部分，对世界经济的可持续发展有促进作用，具有一定的研究价值。然而，金融衍生品也存在巨大的风险。金融衍生品本质上是零和博弈，有赢家必然有一个对应的输家。正如学者宋鸿兵在《货币战争》对于衍生品的描述：“(衍生品的创造)是一个赌博的盛宴。在纷繁的数学公式背后，只有空和多两个选择，每一张合同都是一次赌博，每一次赌博都必见输赢。”③金融衍生品纯粹的资本博弈本质、特殊的交易规则及其所具有的杠杆效应，使交易者稍有不慎即有可能带来远超过投资本金的亏损，在历史上造成过众多严重的风险事件。但是相应的监管制度却始终难以进行全面控制，不仅各国国内监管措施力度不一，手段不同，面对金融国际化，各国金融市场高度联系的现实，国际合作也迟迟未到应有的高度和水平，对当前各国经济乃至世界经济体系的安全造成了现实风险和潜在威胁。标志性的风险事件包括：1995年，具有233年历史的的英国巴林银行由于在日经225指数期货合约交易失败，亏损6亿英镑而彻底倒闭；④2008年的次贷危机中，世界500强，1850年成立的雷曼兄弟公司，①（加）赫尔.期权、期货和其他衍生品（第五版）.北京:清华大学出版社:12.②DianaFarrell,ChristianS.Fölster,andSusanLund.全球资本市场长期趋势[J],麦肯锡季刊,2008,7.③宋鸿兵.货币战争[M].北京:中信出版社,2009:421.④蔡奕.巴林银行十年祭[N].金融时报,2005,2(20).南京财经大学硕士学位论文2也因CDS衍生品交易和假账行为申请破产，成为次贷危机的首批受害者和危机扩大化的推动者。对此，2009年美国政府还提交了近70年来昀激进的金融监管改革方案，要求加强监管金融衍生品市场，并建议加强对投资者保护。美国财长盖特纳在2009年中期众议院听证会上表示，场外衍生品交易必须纳入联邦监管之内。据了解，未来美国政府还将推出更多具体提案，要求国会赋予政府对衍生品市场更大的监管权力。①这表明了美国为代表的发达国家开始进一步加强对金融衍生品监管的综合趋势。在中国，培育和发展金融衍生品市场也是当前推动经济体制改革，特别是深化金融改革的当务之急。随着我国履行加入WTO的金融领域开放承诺，经济规模增长和国际地位提高，今后利率和汇率波动幅度将不断加大，实体经济对有效规避系统性风险的金融衍生产品及其市场的需求日渐提升。然而无论上世纪90年代的尝试和进入新世纪以来的探索，始终不得其法，涉足的企业亏损动辄以十亿、百亿计，远有中国五矿、株冶、国储铜、中航油事件，近有东航集团、中航集团、中国远洋等中央企业在2008年投资金融衍生品出现的巨额浮亏，仅几大国有航空公司就造成了总计305.79亿元的亏损，②已严重危及了企业的持续经营和国有资产的总体安全。2008年10月，中国国际信托投资公司的全资附属公司，香港联合交易所上市公司，恒生指数成份股之一的香港中信泰富有限公司因持有外汇金融衍生品(Accumulator)，导致了高达155亿港元的损失，在两个交易日中，其市值蒸发了三分之二。③上述事实反映了国内企业在衍生品业务方面可谓伤痕累累。严峻的现实表明，在多变的市场环境和高风险的金融工具面前，只有加强政府立法监管，同时强化机构自律合作，共同规范金融衍生品市场，才能充分发挥金融衍生工具的保值、避险作用，避免因投机套利行为导致危机。1.1.2选题的意义及创新点1.选题的意义正如上文所述，金融衍生品兼具巨大的建设和破坏作用于一身，加强对金融衍生品交易的监管，扬长抑短，成为包括我国在内的世界各国的必然选择。本文对此问题展开研究讨论，一方面希望通过比较研究国内外金融衍生品交易监管措施的共性与个性，从各国实践中总