商业秘密的保护

2020/1/4KAINA-NJUST-TS1商业秘密纵览张凯娜老师南京理工大学知识产权学院2009年10月22日2020/1/4KAINA-NJUST-TS2讲纲1.商业秘密概述2.商业秘密权益產生、归属與利用3.商业秘密的侵害与救济4.商业秘密的保护2020/1/4KAINA-NJUST-TS31.商业秘密概述1.1商业秘密的概念1.2商业秘密保护的缘起1.3商业秘密保护的学说发展1.4商业秘密的构成要件1.5商业秘密的类型1.6商业秘密与专利权之区分1.7选择保护方式时的考量点88台湾全友力捷案.ppt2020/1/4KAINA-NJUST-TS41.1商业秘密概述商业秘密非一新创的概念如：古代一些商号所谓之「祖传秘方」等即為一商业秘密的概念我国历年来之相关法律并未对「商业秘密」具体加以定义或规范保护，一般商号均以独特的方式处理此营业上之宝贵资产，如传子不传女等，以免秘密外泄。2020/1/4KAINA-NJUST-TS51.2商业秘密保护缘起观诸各国对商业秘密的保护，或通过其传统的民商法，或以衡平法理来处理，百年来几乎无独立立法保护者。惟随着近年知识产权在国际贸易中影响甚巨，因此有关企业竞争命脉之一的商业秘密便被提出在相关的议题中来讨论（要求会员国需制订最低保护规范….)2020/1/4KAINA-NJUST-TS6商业秘密保护的学说发展违反信赖关系(FiduciaryRelationship)说契约关系(ContractualObligation)说财产权(property)说侵权理论(禁止不当Misappropriation取得)→通过反不正竞争防止法来保护2020/1/4KAINA-NJUST-TS7世界各国立法状态瑞典1990年营业秘密法（全球第一个国家采独立立法）各州州法及1979年统一营业秘密法（UniformTradeSecretAct）美国经济间谍法案(1996)日本不正竞争防止法(1993)德国不正竞争防止法(1994)台湾营业秘密法(1996)单独立法2020/1/4KAINA-NJUST-TS81.4商业秘密的构成要件观诸目前各国的立法例，商业秘密一般需具备以後几个要件→秘密性→价值性（经济利益）→采取保密措施→实用性、新颖性（创新性）2020/1/4KAINA-NJUST-TS91.5商业秘密的类型研发相关信息经营信息制造方法各种配方市场研究报告计算机程序客户名单价格策略…2020/1/4KAINA-NJUST-TS101.5.1客戶名單《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十三条商业秘密中的客户名单，一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。2020/1/4KAINA-NJUST-TS11商业秘密与专利权之区分专利权商业秘密标的内容发明、实用新型、外观设计具竞争优势之各种信息、方法等构成要件具新颖性、创造性、实用性秘密性、经济性、采保密措施。主管机关国家知识产权局无（亦即无地域限制）权利取得准材料申请、经审定过授权取得信息产生後具备各要件时（可主张）保护年限自申请日起20年、10年、10年直到丧失其中的要件为止2020/1/4KAINA-NJUST-TS12商业秘密保护的优点1.保护条件较低、涵盖范围较广。2.无需履行法定程序和手续。3.保护时间无限制，具期限优势。4.不受地区限制，有地域优势。5.具有秘密性，不向外界公开。2020/1/4KAINA-NJUST-TS13商业秘密保护的缺点1.具有较大风险。2.权利状态不稳定。3.独占性较差。4.商业秘密被侵害后，权利人进行举证存在一定的难度。2020/1/4KAINA-NJUST-TS14企业选择保护方式时之考量专利权商业秘密该技术获得专利保护的可能性？该技术秘密的特点？该技术的商业前景及生命周期长很短/可长於20年之类的该技术的发展预测◎该技术在企业中的地位前瞻性市场的成熟度成熟时2020/1/4KAINA-NJUST-TS152.权益的产生、归属與利用2.1权益产生2.2权益归属2.3权利的行使与利用2020/1/4KAINA-NJUST-TS162.1商业秘密权益的产生创作完成（成为独立、可用的信息时）具备要件时（秘密、价值、采保密措施时）2020/1/4KAINA-NJUST-TS172.2权益归属受雇人创作受托人创作共同创作先依合同规定…2020/1/4KAINA-NJUST-TS182.3商業祕密的利用得依地域、时间、内容、使用方式等来授权可以数人共有法理上可设质及强制执行，但实务上目前仍有困难（涉及鉴价及公开的困难）2020/1/4KAINA-NJUST-TS193.商业秘密的侵害与救济3.1侵害的类型3.2侵害的救济2020/1/4KAINA-NJUST-TS20反不正当竞争法第十條经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。2020/1/4KAINA-NJUST-TS21侵害營業秘密之態樣2.披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密ＢC1.不正当方式取得A（合同有约定保密）Ｂ3.违反保密义务之间接侵害明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或披露他人的商业秘密.视为侵犯商业秘密。2020/1/4KAINA-NJUST-TS223.1侵害商业秘密的类型直接侵害（获取）间接侵害（披露、使用或允许）违反保密义务之间接侵害明知或应知之侵害2020/1/4KAINA-NJUST-TS233.1.1還原工程不屬侵害《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十二条「通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第(一)、（二）项规定的侵犯商业秘密行为。前款所称“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。通用v奇瑞QQ.doc2020/1/4KAINA-NJUST-TS243.2侵害商业秘密的救济司法救济→民法→刑法行政救济2020/1/4KAINA-NJUST-TS254.商业秘密的保护4.1通过合同来保护4.2通过内部管理来保护4.3诉讼（和解）途径2020/1/4KAINA-NJUST-TS264.1通过合同保护TS相关权益的归属约定保密合同的订定离职後竞业限制的约定2020/1/4KAINA-NJUST-TS274.1.1合同（一）权益归属首先确定员工的背景（学经历）、专业（过去之发明创作）接着需记录其进入职场後接触的研发项目当员工有发明创作时，可以前述信息判断是否为职务发明创作员工基本信息表.doc2020/1/4KAINA-NJUST-TS284.1.2合同（二）保密条款保密的对象保密的标的（通过附件、内部规章加以整理、厘清）保密期间违约责任教育训练举证利害关系人（连带责任）2020/1/4KAINA-NJUST-TS294.2.3合同（三）竞业限制对特定员工限定其离职後一段期间不得从事与原服务单位「相同或竞争的工作」，否则属违约（将支付一定赔偿金额）Why?Who?When?Where?How?Then…乙方同意於离职後两年内不得至与甲方营业项目相同或近似的企业服务、创业或与人合资，否则将赔偿甲方…竞业限制案例.ppt2020/1/4KAINA-NJUST-TS304.2.3-1员工泄密为企业侵害主因从2001年到2005年期间北京、上海、江苏省三地法院审理的82件案例统计数据分析，发现企业的营业秘密从员工管道泄漏是营业秘密侵权纠纷的最主要原因，约占营业秘密收案的74.39%；而第三人以不正当手段从企业员工获取营业秘密并使用或披露，实行并与员工构成共同侵权者约占商业秘密判决案件的40.24%2020/1/4KAINA-NJUST-TS314.2.3-2竞业禁止案例—腾讯QQ案例類型及討論2008年間腾讯公司（即生产QQ软件者）在广东深圳地方法院对15名离职员工提出控诉，认为其违反竞业禁止约款义务，并要求其应立即从现任职单位离开一案。因员工将案情公诸于网站欲诉诸舆论，且指责公司并未对其支付任何补偿金，全案一度曾闹得沸沸扬扬，除了引起不少业借的工程师挞伐声外，相关学者也纷纷提出了若干法律见解。另外，腾讯还要求其中8名员工返还相关股票期权收益2020/1/4KAINA-NJUST-TS324.2.3-3竞业禁止条款之主要争议1.怎样的雇主可要求员工签署竞业禁止约款？一定是为保护营业秘密吗？2.员工是否会因未曾接触雇主的营业秘密即不受竞业禁止约款之拘束？3.竞业禁止约款的范围应如何制订才算合理，是否太广不合理即属无效；4.无补偿金（代偿措施）之约定是否该约款即属无效？2020/1/4KAINA-NJUST-TS334.2.3-4目前国内有关竞业禁止条款之相关规定E:\091014TS\大陆各地有关竞业禁止的规范.doc《深圳經濟特區企業技術秘密保護條例》第14-19條企業可與知悉或可能知悉企業技術秘密的員工簽訂競業限制協議。企業需向員工支付一定數額補償費。書面方式單獨簽訂，條款包括限制競業的範圍、期間、補償費的數額及支付方式、違約責任。期間不得超過三年補償費，按年計算不得少於該員工離開企業前最後一個年度從該企業獲得的報酬總額的三分之二。協議簽訂日起15日內應向市科技主管部門備案。協議自行終止之四種情況：1秘密已公開；2.員工實際未接觸秘密；3.企業違反勞動合同提前解雇員工；4.不支付或無正當理由拖欠補償費。2020/1/4KAINA-NJUST-TS34保密协议与竞业限制协议比较表E:\091014TS\保密协议与竞业限制协议比较表.doc2020/1/4KAINA-NJUST-TS354.2内部管理制度营业秘密特色：企业内部有价值可增加竞争力之信息而密不公开之信息管理目的：在竞争中成为企业的重要利器管理方向：发现企业内部重要秘密教育员工保密，并采取若干措施有流失时之防堵2020/1/4KAINA-NJUST-TS36新进员工新生培训参与研发使用电脑研发成果文件保管使用离职员工与企业经营的关系人事研发ＭＩＳ法务部门行政管理2020/1/4KAINA-NJUST-TS37商业秘密管理方向人员（员工、契约对造、第三人）机密信息本身之管理设备之加强各种制度之建立2020/1/4KAINA-NJUST-TS38可能接触商业秘密者及其方式2020/1/4KAINA-NJUST-TS394.2.1人员管理员工背景经验调查创作权益归属约定（合同）培训工作（再教育）2020/1/4KAINA-NJUST-TS404.2.2机密信息管理确认企业内较敏感的机密文件范围（加标示）将机密文件种类加以分类，并制定管理办法传阅流程出借办法销毁流程保密义务（宣誓书）教育倡导2020/1/4KAINA-NJUST-TS414.2.3设备管理复印机计算机传真