2014全日制研究生习题及答案

2014全日制研究生习题及答案一、简述题1.简要说明知识产品的类别。答：分类：（1）工业产权与文学产权（2）创造性智力成果权与工商业标记权1、狭义的知识产权制度，即传统意义上的知识产权，包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。分为两个类别：文学产权和工业产权。2、广义的知识产权制度包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、产地标记权、专利权、集成电路布图设计权等各种权利。2.简述著作权与专利权的区别。答：①保护对象不同。著作权保护的是表达作品思想内容的具体形式，专利法保护的是具有新颖性、创造性、实用性的发明创造。②保护条件不同。著作权保护的作品只要求是独创的，不要求是首创的；而对于同一内容的发明，专利权只授予先申请人。③权利产生程序不同。著作权大多自动产生，专利权需要专利机关的特别授权。④适用领域不同。著作权主要涉及文学、艺术领域，专利权主要发生在工业生产领域，与产品的技术方案息息相关。3.简述著作财产权的保护期限。答：著作权法对著作财产权规定了保护期限的限制，超过了著作权法规定的保护期限，著作财产权就不再受法律保护，即作品将进入公有领域，任何人均可以在尊重作者精神权利的前提下，对之进行自由利用。著作财产权的保护期限如下:1、作者为公民，其保护期为作者有生之年加死亡后50年。合作作品的保护期为作者终生加死亡后50年，从最后死亡的作者的死亡时间起算。2、法人作品，保护期自作品首次发表后50年。未发表，创作完成50年。3、电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品，保护期自作品首次发表后50年。未发表，创作完成50年。4、作者身份不明的作品保护期为50年(自首次发表)，但作者身份一经确定则适用一般规定。5、出版者的版式设计权的保护期自首次出版后10年。6、表演者享有的表明身分;保护表演形象不受歪曲等保护期不受限制;其他自该表演发生后50年。7、录音录像制作者许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播其录音录像制品的权利的保护期自首次制作完成后50年。4.简述合理使用与法定许可的相同与区别。答：相同点：1.目的是侧重与促进公共利益，限制著作权人的权利2.都只能使用他人已经发表的作品。凡为公开发表的作品不在法定使用与合理使用之内3.使用他人作品时无须取得著作权人的许可4.都必须注明作者作品不同点：1、合理使用无主体范围的限制；法定许可的使用者只能是表演者、录音制作者、广播组织、报刊社。2、合理使用不用支付报酬；在法定许可下使用作品后应向著作权人支付报酬3、合理使用没有附加条件；在法定许可下使用的情况下，著作权人声明不许使用的不得使用。5.简述判断新颖性的标准。答：（1）新颖性的时间标准：发明日标准和申请日标准（2）新颖性的地域标准：绝对新颖性、相对新颖性和混合新颖性6.简述我国对专利申请的审查和批准程序。答：（一）发明专利申请的审查：1、初步审查2、公布申请。公开国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。3、实质审查。审查三性原则发明专利申请自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。4、授权。公告登记颁发专利证书（二）实用新型外观设计的审查受理后只须初步审查。实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。实用新型和外观设计的初步审查与发明的初步审查程序基本一致。7.简述商标的功能。答：PPT：一、区别功能二、表明商品、服务来源的功能三、表明质量的功能四、广告功能课本：一、识别来源二、品质保证三、广告宣传四、承载商誉8.简述由于注册不当引起商标权无效的事由。答：PPT：一、商标局撤销注册商标的法定事由：（一）注册商标中含有不得作为商标使用的标志（二）注册商标中含有不得作为商标注册的标志（三）以欺骗手段或者其他不正当手段取得商标注册（四）使用注册商标的行为违法（五）使用注册商标的商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者二、商标评审委员会撤销注册商标的法定事由：1．注册商标中含有不得作为商标使用和不得作为商标注册的标志以及权利人注册商标的过程中使用了欺骗手段或者其他不正当手段等。2．注册商标与他人所有的驰名商标混同，容易导致混淆或者误导公众、致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害。3．侵犯被代理人或者被代表人权利。4．冒用地理标志的商标注册。5．侵犯他人现有的在先权利。6．恶意抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。9.简述我国相关立法认定的侵犯商业秘密的具体形式。答：1、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业2、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；3、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。4、第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。10.简述集成电路布图设计专有权的取得方式。答：课本P326：（一）布图设计的独创性——实质条件。（二）布图设计的登记——程序要件。我国采用登记制。二、论述题1.试述计算机软件著作权的归属。答：依照《计算机软件保护条例》的相关规定，计算机软件著作权的归属可以分为以下几种：(1)独立开发。这种开发是最普遍的情况。此时，软件著作权当然属于软件开发者，即实际组织开发、直接进行开发，并对开发完成的软件承担责任的法人或者其他组织;或者依照自己具有的条件独立完成软件开发，并对软件承担责任的自然人。(2)合作开发。由两个以上的自然人、法人或者其他组织合作开发的软件，一般是合作开发者签订书面合同约定软著作权归属。如果没有书面合同或者合同并未明确约定软件著作权的归属，合作开发的软件如果可以分割使用的，开发者对各自开发的部分可以单独享有著作权;但是，行使著作权时，不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。如果合作开发的软件不能分割使用，其著作权由各合作开发者共同享有，通过协商一致行使;不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让权以外的其他权利，但是所提收益应当合理分配给所有合作开发者。(3)委托开发。接受他人委托开发的软件，一般也是由委托人与受托人签订书面合同约定该软件著作权的归属;如无书面合同或者合同未作明确约定的，则著作权人由受托人享有。(4)国家机关下达任务开发。由国家机关下达任务开发的软件，一般是由国家机关与接受任务的法人或者其他组织依照项目任务书或者合同规定来确定著作权的归属与行使的。这里需要注意的是，国家机关下达任务开发，接受任务的人不能是自然人，只能是法人或者其他组织。但如果项目任务书或者合同中未作明确规定的，软件著作权由接受任务的法人或者其他组织享有。(5)职务开发。自然人在法人或者其他组织中任职期间所开发的软件有下列情形之一的，该软件著作权由该法人或者其他组织享有。(一)针对本职工作中明确指定的开发目标所开的软件;(二)开发的软件是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果;(三)主要使用了法人或者其他组织的资金、专用设备、未公开的专门信息等物质技术条件所开发并由法人或者其他组织承担责任的软件。但该法人或者其他组织可以对开发软件的自然人进行奖励。(6)继承和转让。软件著作权是可以继承的。软件著作权是属于自然人的，该自然人死亡后，在软件著作权的保护期内，软件著作权法的继承人可以依照《继承法》的有关规定，继承除署名权以外的其他软件著作权权利，包括人身权利和财产权利。软件著作权属于法人或者其他组织的，法人或者其他组织变更、终止后，其著作权在条例规定的保护期内由承受其权利义务的法人或者其他组织享有;没有承受其权利义务的法人或者其他组织的，由国家享有。（一）合作开发。合作开发者对软件著作权的享有和行使以事前的局面协议为根据，如无书面协议，其著作权由各合作开发者共同享有。合作开发的软件可以分割使用的，开发者对各自开发的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。（二）委托开发。受他人委托开发的软件，其著作权的归属由委托者与受托者签订书面协议约定，如无书面协议或者在协议中未明确约定的，其著作权属于受委托者。（三）指令开发。为完成上级单位或政府部门下达的任务而开发的软件，著作权的归属由项目任务书或者合同规定；如项目任务书或者合同中未作明确规定，软件著作权属于接受任务的单位。（四）职务开发。公民在单位任职期间所开发的软件，如是执行本职工作的结果，即针对本职工作中明确指出的事实上的开发目标所开发的，或者是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果则该软件的著作权属于该单位。（五）非职务开发。公民所开发的软件如不是执行本职工作的结果，并与开发者在单位中从事的工作内容无直接联系，且又未使用单位的物质技术条件，则该软件的著作权属于开发者自己。2.试述职务作品的认定。答：PPT：（1）作者同单位之间必须具有劳动法或者类似劳动法法律关系；（2）作品必须是履行单位工作任务的结果。（3）即使其内容与单位的工作业务范围有关，也不是职务作品（详见课本P44）3.试论述邻接权与著作权的关系。答：PPT：联系：同属于知识产权的范围，邻接权是由著作权衍变转化而来的，无著作权者的创作，传播活动就失去了存在的基础。区别：1、保护对象不同：著作权保护对象是文学艺术和科学作品；邻接权保护的是通过传播后加工的艺术作品2、内容不同：著作权主要指作者的人身权和财产权；邻接权指出版者出版书刊的权利等。3、受保护的前提不同：作品符合法定条件，一经产生就会产生著作权。邻接权的取得要以著作权人的授权及对作品的再利用为前提。4、主体不同：著作权保护的是----创作者；邻接权保护的是---出版者、表演者、录音录像者、广播电台等。4.试论述实用新型专利和发明专利的区别。答：1、定义不同。实用新型是指对产品的形状、结构或者组合所提出的适于实用的新的技术方案。发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。2、人们常称实用新型为小发明。在我国现行的专利法中，实用新型和发明都是专利法保护的对象，它们都是科学技术上的发明创造，从这个意义上讲两者的本质是相同的;但实际上，这两种专利又有许多的不同，主要归纳为以下四点：(1)实用新型的创造性低于发明我国专利法对申请发明专利的要求是，同申请日以前的已有技术相比，有突出的实质性特点和显著进步;而对实用新型的要求是，与申请日以前的已有技术相比，有实质性特点和进步。对发明强调了突出的实质性特点和显著进步，而对实用新型只提实质性特点和进步。显然，发明的创造性程度要高于实用新型。(2)实用新型所包含的范围小于发明由于发明是对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，所以，发明可以是产品发明，又可以是方法发明，还可以是改进发明。仅在产品发明中，又可以是定形产品发明或不定形产品发明。而且，除专利法有特别规定以外，任何发明都可以依法获得专利权。但是，申请实用新型专利权的范围则要窄得多，它仅限于产品的形状、构成或者其组合所提出的实用的新的技术方案。这样，各种制造方法就不能申请实用新型专利。同时，与形状、构造或其组合无关的产品也不可能有实用新型产生。因此，实用新型的范围比发明狭窄得多，仅仅限于产品的形状、构造或其组合有关的革新设计。(3)实用新型专利的保护期短于发明我国专利法明文规定，对于实用新型专利的保护期为10年，自申请日起计算。而发明专利的保护期规定为20年。相比之下，实用新型专利的保护期比发明专利的保护期要短得多。这是由于在一般情况下，实用新型比发明的创造过程要简单、容易，发挥效益的时间也短得多。所以，法律对它的保护期的规定相应也短些。(4)实用新型专利的审批过程比发明专利简单根据我国专利法的规定，专利局收到实用新型专利的申请后，经初步审查认为符合专