2012年司法考试真题解析三国法部分

2012年司法考试真题解析三国法部分杨帆一、单项选择题32．甲乙丙3国均为《维也纳外交关系公约》缔约国。甲国汤姆长期旅居乙国，结识甲国驻乙国大使馆参赞杰克，2人在乙国与丙国汉斯发生争执并互殴，汉斯被打成重伤。后，杰克将汤姆秘匿于使馆休息室。关于事件的处理，下列哪一选项是正确的？A．杰克行为已超出职务范围，乙国可对其进行逮捕B．该使馆休息室并非使馆工作专用部分，乙国警察有权进入逮捕汤姆C．如该案件在乙国涉及刑事诉讼，杰克无作证义务D．因该案发生在乙国，丙国法院无权对此进行管辖答案：C解析：外交人员人身不得侵犯，选项A错误；使馆馆舍非经馆长许可，接受国人员不得进入，选项B错误；外交人员完全免除作证义务，选项C正确；本案被害人是丙国人，因此丙国有权行使保护性管辖权，选项D错误。本题的核心考点是国家管辖权和外交人员的特权与豁免，是2012年度各阶段课程重点讲解的内容，与海天冲刺班讲义国际公法部分第16题考点基本一致。33．甲、乙是联合国会员国。甲作出了接受联合国国际法院强制管辖的声明，乙未作出接受联合国国际法院强制管辖的声明。甲、乙也是《联合国海洋法公约》的当事国，现对相邻海域中某岛屿归属产生争议。关于该争议的处理，下列哪一选项是不符合国际法的？A．甲、乙可达成协议将争议提交联合国国际法院B．甲、乙可自愿选择将争议提交联合国国际法院或国际海洋法庭C．甲可单方将争议提交联合国国际法院D．甲、乙可自行协商解决争议答案：（B）C解析：国际法院和国际海洋法庭的管辖权以争端双方的同意为条件，选项A符合国际法、C不符合国际法；国际争端除了采用法院解决方式，还可以采用协商等政治性解决途径，选项D符合国际法。本题的核心考点是国际法院的管辖权，是2012年各阶段课程均重点讲解的内容，与海天冲刺班讲义国际公法部分第8和第21题的考点一致。本题的争议点是B项，根据《联合国海洋法公约》第ＸＶ部分“争端的解决”第298条第1款（ａ）项：“……任何争端如果必要涉及同时审议与大陆或岛屿陆地领土的主权或其他权利有关的任何尚未解决的争端，则不应提交这一程序（即国际海洋法法庭审理）”，国际海洋法法庭对岛屿主权（归属）争端是没有管辖权的，因此严格意义讲B选项也是错误的。34．甲、乙国发生战争，丙国发表声明表示恪守战时中立义务。对此，下列哪一做法不符合战争法？A．甲、乙战争开始后，除条约另有规定外，二国间商务条约停止效力B．甲、乙不得对其境内敌国人民的私产予以没收C．甲、乙交战期间，丙可与其任一方保持正常外交和商务关系D．甲、乙交战期间，丙同意甲通过自己的领土过境运输军用装备答案：D解析：根据战争法规则，战争开始，交战国之间一般政治和经济条约除非另有规定，停止效力，选项A符合国际法；战争开始，交战国对于其境内的敌国人民的财产可予以限制，但不得没收，选项B符合国际法；战时中立国的基本义务是不作为、防止和容忍，选项C属于中立国的权利，符合国际法；选项D违反了中立国的不作为和防止义务，不符合国际法。本题核心考点是战争开始的法律后果和中立国的义务，后者与海天冲刺班讲义国际公法部分第22题考点一致。35．甲国公民琼斯的经常居住地在乙国，其在中国居留期间，因合同纠纷在中国法院参与民事诉讼。关于琼斯的民事能力的法律适用，下列哪一选项是正确的？A．民事权利能力适用甲国法B．民事权利能力适用中国法C．民事行为能力应重叠适用甲国法和中国法D．依照乙国法琼斯为无民事行为能力，依照中国法为有民事行为能力的，其民事行为能力适用中国法答案：D解析：《法律适用法》第11条规定：“自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。”依此规定，琼斯的民事权利能力应适用乙国法，选项AB错误；第12条：“自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。”据此，选项C错误、D正确。本题的核心考点是自然人的权利能力和行为能力，与海天冲刺班讲义国际私法部分第3题考点完全一致。36．某甲国公民经常居住地在甲国，在中国收养了长期居住于北京的中国儿童，并将其带回甲国生活。根据中国关于收养关系法律适用的规定，下列哪一选项是正确的？A．收养的条件和手续应同时符合甲国法和中国法B．收养的条件和手续符合中国法即可C．收养效力纠纷诉至中国法院的，应适用中国法D．收养关系解除的纠纷诉至中国法院的，应适用甲国法答案:A解析：收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律，选项A正确、B错误；收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律，本案应为甲国法，选项C错误；收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律，本案应适用中国法，选项D错误。本题的核心考点是涉外收养的法律适用，与海天冲刺班讲义国际私法部分第16题考点基本相同。37．居住于我国台湾地区的当事人张某在大陆某法院参与民事诉讼。关于该案，下列哪一选项是不正确的？A．张某与大陆当事人有同等诉讼权利和义务B．确定应适用台湾地区民事法律的，受案的法院予以适用C．如张某在大陆，民事诉讼文书可以直接送达D．如张某在台湾地区地址明确，可以邮寄送达，但必须在送达回证上签收答案：D解析：港澳台当事人在大陆地区诉讼，与大陆当事人有同等诉讼权利和义务，选项A正确；2011年1月1日生效的《最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》第1条规定：“人民法院审理涉台民商事案件，应当适用法律和司法解释的有关规定。根据法律和司法解释中选择适用法律的规则，确定适用台湾地区民事法律的，人民法院予以适用。”选项B正确；若受送达人本人在内地出现，人民法院可直接向其送达司法文书，选项C正确；涉台可以采用邮寄方式送达，但能否签收不是送达的条件，选项D错误。本题的核心考点是涉台司法协助，与海天冲刺班讲义国际私法第26题考点基本相同。38．某外国公民阮某因合同纠纷在中国法院起诉中国公民张某。关于该民事诉讼，下列哪一选项是正确的？A．阮某可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人B．受阮某委托，某该国驻华使馆官员可以以个人名义担任诉讼代理人，并在诉讼中享有外交特权和豁免权C．阮某和张某可用明示方式选择与争议有实际联系的地点的法院管辖D．中国法院和外国法院对该案都有管辖权的，如张某向外国法院起诉，阮某向中国法院起诉，中国法院不能受理答案：A解析：涉外民事诉讼的当事人，可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人，选项A正确；外国当事人还可以委托其本国驻华使领馆官员以个人名义担任诉讼代理人，但在诉讼中不享有特权与豁免权，选项B错误；涉外合同纠纷当事人可以协议选择与纠纷有实际联系地点的法院管辖，但必须采用书面形式，选项C不准确；如果中国法院对该案有管辖权，当事人在国外的起诉并不影响我国法院管辖权的行使，选项D错误。本题的核心考点是外国人的诉讼权利和涉外民事案件的管辖权，后者与海天冲刺班讲义国际私法第21题考点一致。39．当事人欲将某外国法院作出的民事判决申请中国法院承认和执行。根据中国法律，下列哪一选项是错误的？A．该判决应向中国有管辖权的法院申请承认和执行B．该判决应是外国法院作出的发生法律效力的判决C．承认和执行该判决的请求须由该外国法院向中国法院提出，不能由当事人向中国法院提出D．如该判决违反中国的公共利益，中国法院不予承认和执行答案：C解析：外国法院作出的发生效力的判决、裁决，需要我国法院承认和执行的，可以由当事人直接向我国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行，也可以由外国法院依照该国与我国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求我国法院承认和执行。选项AB正确、C错误；如果外国法院判决违反我国法律的基本准则或者国家主权、安全、社会公共利益的，我国法院不予承认和执行，选项D正确。本题的考点是外国法院判决的承认与执行，与海天冲刺班讲义国际私法第22题基本一致。40．《服务贸易总协定》规定了服务贸易的方式，下列哪一选项不属于协定规定的服务贸易？A．中国某运动员应聘到美国担任体育教练B．中国某旅行公司组团到泰国旅游C．加拿大某银行在中国设立分支机构D．中国政府援助非洲某国一笔资金答案：D解析：本题A属于《服务贸易总协定》所称自然人存在，B属于境外消费，C属于商业存在，均属于国际服务贸易；选项D属于一国政府对另一国政府的资金援助，不是服务贸易的范畴。《服务贸易总协定》作为司考的空白点，是2012年度任何阶段上课时讲解的重点，本题与海天冲刺班讲义国际经济法部分第17题考点一致。41．部分中国企业向商务部提出反倾销调查申请，要求对原产于某国的某化工原材料进口产品进行相关调查。经查，商务部终局裁定确定倾销成立，决定征收反倾销税。根据我国相关法律规定，下列哪一说法是正确的？A．构成倾销的前提是进口产品对我国化工原材料产业造成了实质损害，或者产生实质损害威胁B．对不同出口经营者应该征收同一标准的反倾销税税额C．征收反倾销税，由国务院关税税则委员会做出决定，商务部予以执行D．与反倾销调查有关的对外磋商、通知和争端事宜由外交部负责答案：A解析：损害是反倾销措施适用的条件，而损害是指倾销对已经建立的国内产业造成实质损害或者产生实质损害威胁，或者对建立国内产业造成实质阻碍，本题A项表述虽然不严谨，但在本题四个选项中为最优，当选；反倾销税应当根据不同出口经营者的倾销幅度，分别确定，选项B错误；征收反倾销税，由商务部提出建议，国务院关税税则委员会根据商务部的建议作出决定，由商务部予以公告。海关自公告规定实施之日起执行，选项C错误；商务部负责与反倾销有关的对外磋商、通知和争端解决事宜，选项D错误。本题的核心考点是反倾销措施，与海天冲刺班讲义国际经济法部分第12题考点基本一致。42．甲、乙均为世界贸易组织成员国。乙称甲关于影像制品的进口管制违反国民待遇原则，为此向世界贸易组织提出申诉，并经专家组和上诉机构审理。对此，下列哪一选项是正确的？A．甲、乙磋商阶段达成的谅解协议，可被用于后续争端解决审理B．专家组可对未在申请书中指明的诉求予以审查C．上诉机构可将案件发回专家组重审D．上诉案件由上诉机构7名成员中3人组成上诉庭审理答案：D解析：磋商若达成谅解协议，双方承担保密的义务，不能用于后续争端审查的对象，选项A错误；对争端方没有提出的主张，专家组不能作出裁定，即使相关专家提出了这样的主张，选项B错误；上诉机构无权将案件发回专家组重审，选项C错误；上诉机构是常设机构，上诉案件由上诉机构7名成员中3人组成上诉庭审理，选项D正确。本题核心考点是WTO争端解决机制，与海天冲刺班讲义国际经济法部分第15题考点一致。43．甲、乙均为《解决国家和他国公民间投资争端公约》缔约国。甲国A公司拟将与乙的争端提交根据该公约成立的解决国际投资争端中心。对此，下列哪一选项是不正确的？A．该中心可根据A公司的单方申请对该争端行使管辖权B．该中心对该争端行使管辖权，须以A公司和乙书面同意为条件C．如乙没有特别规定，该中心对争端享有管辖权不以用尽当地救济为条件D．该中心对该争端行使管辖权后，可依争端双方同意的法律规则作出裁决答案：A解析：解决国际投资争端中心管辖需要争端双方出具同意中心管辖的书面文件为条件，本题A错误，B正确；除非另有声明，提交“中心”仲裁应视为双方同意排除其他任何救济方法，但是东道国可以要求投资者用尽当地的各种行政或司法的救济手段，作为它同意提交“中心”仲裁的条件，选项C正确；中心仲裁庭应依争端双方同意的法律规则对争端作出裁决，选项D正确。本题的核心考点是《解决国家和他国国民之间投资争端公约》的管辖权，属于各个阶段授课均强调的内容之一。44．关于中国与世界贸易组织的相关表述，下列哪一选项是不正确的？A．世界贸易组织成员包括加入世界贸易组织的各国政府和单独关税区政府，中国香港、澳门和台湾是世界贸易组织的成员B．《政府采购协议》属于世界贸易组织法律体系中诸边贸易协议，该协议对于中国在内的所有成员均有约束力C．《中国加入世界贸易组织议定书》中特别规定了针对中国产品的特定产品的过渡性保障措施机制D．《关于争