2 专利权客体

第二章专利权的客体（PatentableSubjectMatter）对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案发明是对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计发明实用新型外观设计第一节专利权客体概述一、专利权客体的概念专利客体，也可称为“可专利主题”、专利法的保护对象，在专利法的范畴内，它是指可以获得专利法保护的发明创造。二、立法模式1、多数国家专利权的客体仅指发明。2、专利法仅保护发明，实用新型和外观设计由专门的立法进行保护。3、以发明、实用新型和外观设计作为专利权的客体由统一的专利法保护。美国专利的类型美国专利包括三种不同的专利类型：发明专利与新式样专利与植物专利。美国专利商标局（USPTO）核发下列三种专利证书：1、发明专利（UtilityPatent）2、外观设计（patentfordesign）3、植物专利（patentforplant）第二节发明一、发明的概念与特征专利法第2条第2款：“发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。”1、发明是一种技术方案，而非物质实体。2、发明是一种具体的技术方案。3、发明必须是一种新的技术方案（创造性）。4、发明必须是一种符合法律要求的技术方案。二、发明的种类（一）产品发明是指通过智力劳动创造的，能以有形形式表现的各种制成品或产品。（二）方法发明方法发明是指把一种物品或者物质改变成另一种状态或另一种物品或物质所利用的手段和步骤的发明。（三）改进发明改进发明是指对已有的产品发明或方法发明所作出的实质性革新的技术方案（白炽灯）。第三节实用新型一、实用新型的概念与特征专利法第2条第3款：“实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。1、必须是一种具有形状或者构造的产品；2、必须具有应用性技术特征，即具有实用价值，可以实施，并可以工业方法再现；3、必须具有一定的创新性，它与现有技术方案相比具有创造性。二、实用新型与发明的比较分类发明实用新型区别所涉范围产品＋方法形状、构造确定的产品创新高度极高：前所未有相对较低：“小发明”审查程序须经实质审查只作初步审查保护期限较长：20年相对较短：10年相同都属新的技术方案第四节外观设计一、外观设计的概念与特征外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。其特点包括：1、必须是对产品的外表所作的设计；2、构成外观设计的是产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合；3、外观设计是适于工业应用的新设计；4、必须富有美感；二、外观设计与实用新型的比较区别实用新型外观设计性质技术方案设计方案目的追求技术效果追求审美效果所涉对象涉及产品内部构造涉及产品图案、色彩相同点均只针对有确定形状的产品的外在形状审查程序审查程序相对宽松，均不作实质审查保护期限均为10年第五节专利权客体的排除领域一、违反法律、社会公德或妨害公益《专利法》第5条第1款：对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。例如吸毒工具、制作伪钞技术等。二、违反遗传资源监管的发明创造《专利法》第5条第2款：对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。专利法所称遗传资源，是指取自人体、动物、植物或者微生物等含有遗传功能单位并具有实际或者潜在价值的材料；专利法所称依赖遗传资源完成的发明创造，是指利用了遗传资源的遗传功能完成的发明创造。取自人体、动物、植物或者微生物等含有遗传功能单位的材料，是指遗传功能单位的载体，既包括整个生物体，也包括生物体的某些部分，例如器官、组织、血液、体液、细胞、基因组、基因、ＤＮＡ或者ＲＮＡ片段等。违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，是指遗传资源的获取或者利用未按照我国有关法律、行政法规的规定事先获得有关行政管理部门的批准或者相关权利人的许可。例如，按照《中华人民共和国畜牧法》和《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》的规定，向境外输出列入中国畜禽遗传资源保护名录的畜禽遗传资源应当办理相关审批手续，某发明创造的完成依赖于中国向境外出口的列入中国畜禽遗传资源保护名录的某畜禽遗传资源，未办理审批手续的，该发明创造不能被授予专利权。孟山都转基因专利根据绿色和平调查，当前世界上绝大多数转基因作物研发的相关技术都已经被孟山都等少数公司所控制，而且这些生物巨头已经通过专利技术和国际公约，攻陷了一些国家的粮食控制权进而控制这个国家的人口。经济学家郎咸平把孟山都的商业模式描述成一种“阴谋”，绿色和平则把孟山都称为“生命海盗”。孟山都公司创立于1901年，总部位于美国密苏里州圣路易斯市，现已成为拥有90多亿美元资产、数万名员工，集农药、生物化工、医药、甜味剂和食品添加剂于一体的生物技术公司。1994年，孟山都公司获得转基因大豆专利，该专利所指的技术能培育任何种类的转基因大豆，但并没有指出应导入何种特定基因，这项专利帮助孟山都公司成为转基因大豆的霸主，公司拥有近90%的全球市场。反对者声称，这项专利实际让孟山都公司控制了所有的转基因大豆，从授予专利的1994年开始，他们与孟山都公司进行了不屈不挠的斗争。13年前，美国农业种子巨头孟山都公司获得了转基因大豆专利，然而据《自然》杂志在线新闻报道，欧洲专利局日前宣布废除该项专利，因为该专利在技术上缺乏“新颖性”。三、违反保密审查的发明创造《专利法》第20条：任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。保密审查的程序、期限等按照国务院的规定执行。对违反本条规定向外国申请专利的发明或者实用新型，在中国申请专利的，不授予专利权。案例：高智发明（IntellectualVentures）•公司成立于2000年，总部设在美国华盛顿州。它的创始人是微软前首席技术官内森·麦沃尔德。高智发明主要靠向其它公司索取专利费而生存。目前在它的手中握有3万个专利，它也毫无疑问的是世界上最大的专利公司之一。在去年，他们一年的营收就达到了7亿美元。而值得注意的是，2008年10月份，这家公司低调的进军中国了。•根据高智发明公司的自我介绍，他们是一家促进创新工作的公司。比如说，他们会和顶尖的发明家合作、在发明的过程中，给发明家以资金支持，而发明家则将专利权作为回报，然后，高智发明公司再依靠这些专利权向其他公司收取专利授权费来获得收入。•高智发明说自己的使命是推动发明型经济，是保护发明人的好公司。但是事实上，也有人认为，高智发明和创新或者发明无关，但和保护创新、保护发明有关。•这个企业确实有点意思，俗话说一流的企业卖标准、卖概念。二流的企业卖品牌，三流的企业卖产品，四流的企业卖苦力。从高智发明公司目前的现状来看，嘉宾主持陆新之认为，这是一家非典型的公司。•有人认为他是属于非典型的公司，你可以说他是超一流的，也可以说是五流的，因为他真正卖的是信息不对称，他看上去是叫做知识产权专利的运营者，更大的情况下他其实是一个检察官督办，我听上去他更像是知识产权的城管，他干的是一个执法的事，或者干的是直接干事的事。•北京大学知识产权学院教师黄贤涛对专利海盗现象做了不少研究，他认为，高智发明这是专利制度产生的一种怪胎，是一匹披着合法外衣的'豺狼'。黄贤涛说，在美国一份颇具权威的统计报告中，高智发明专利持有量高居380家专利海盗榜首。在它现有的3万项专利中，1000项是自己研发的，其他则是购买的，企业主要靠向其他公司索取专利费生存。国防专利与保密专利保密专利包括两类：一是国防专利；二是普通保密专利。在授权以后，对保密专利只公布专利分类号、专利号、专利申请日和授权公告日，不公布发明人、发明名称及具体技术方案等。国防专利申请有两个途径：一是申请人亲自送交或者经过机要交通系统送交国防专利局；另一个是国防专利局定期派人到中国专利局查看普通专利申请，发现有需要保密的在取得中国专利局同意后抽出转为国防专利申请，并通知申请人。涉及国防利益需要保密的专利申请，由国防专利局进行审查，没有发现驳回理由的，由专利局根据国防专利局的审查意见作出授予国防专利权的决定，委托国防专利局颁发国防专利证书。四、《专利法》第25条的除外情形１、科学发现２、智力活动的规则和方法３、疾病的诊断和治疗方法4、动物和植物品种（生产方法可以）5、用原子核变换方法获得的物质6、平面印刷品主要起标识作用的设计1、下列各选项中，哪一项所列内容均属于专利法保护的智力成果（）A．一种新化学元素的发现，一种新型高分子材料的聚合B．一种速算法，一种演示新计算方法的教学用具C．一种减肥新药，一种新兴减肥食品D．一种诊断早期肝癌的新方法，一种新放射疗法2、依据我国《专利法》的有关规定，下列哪些情况不授予专利权（）A．甲发明了仿真伪钞机B．乙发明了对糖尿病特有的治疗方法C．丙发现了某植物新品种D．丁发明了某植物新品种的生产方法CABC•(c)(abc)