2[1][1].分论：书状类文书

法律文书写作（分论）常用法律文书的制作一、书状类文书概念：诉讼当事人为维护自身的合法权益，依照诉讼程序，向司法机关提出请求或答辩而制作的文书。格式：1、民事、行政文书一律按照最高法院1992年6月制定、1993年1月试行的《法院诉讼文书样式》制作，2、刑事文书按照《法院刑事诉讼文书样式》制作。2、分类按文书性质可分为：民事案件（含经济、劳动案件）文书刑事案件（含自诉及刑事附民事案件）文书行政案件文书按诉讼程序可分为：一审起诉状、答辩状二审上诉状、答辩状另有各类申请书、申诉书、再审申请书、申诉状3、作用和意义：不告不理（1）将直接引起诉讼程序的发生，法院必须在法定期间内(起诉状7天)作出受理或不予受理的决定。（2）一旦受理，将对案件起引导或制约作用：当事人据诉状所提要求进行诉讼；法院由此了解双方的请求、事实和理由，是法院作出处理的凭据之一。确定主张的范围，抗辩的范围，审判的范围（一）刑事自诉状概念：当公民的合法权益受到非法侵犯时，被害人及其法定代理人（自诉人）直接向有管辖权的法院控告被告人（侵害人）的犯罪行为、要求法院追究其刑事责任的书状。适用范围：《刑事诉讼法》第170条1、法律规定由法院直接受理的即“告诉才处理的”案件；2、其他不需侦查的轻微刑事案件；3、有证据证明侵犯了自己的人身财产权益、应追究刑事责任、但公安检察机关不予追究的案件。提起自诉的法律依据：《刑事诉讼法》第18条第3款：“自诉案件由人民法院直接受理”。提起刑事诉讼的有两种文书：起诉书和自诉状，二者有区别：主体上：公诉机关内容上：公诉案件（严重的刑事犯罪，如强奸不能自诉）自诉人法定的自诉案件相关法律规定：（1）被告人的行为必须是法律规定的犯罪行为。（2）必须递交给有管辖权的法院，并依法提供副本和相关证据。（3）在特定的条件下（如被还人因受强制，威吓等原因无法告诉），检察院及被害人的近亲属可以代为告诉（文书中应说明与被害人的关系及被害人不能亲自告诉的原因）。（4）法院对自诉案件可以调解，在宣告判决前，自诉人可以与被告人和解或者撤回自诉。（5）被告人可提起反诉。刑事自诉状的格式及写法1.首部：标题；当事人：自诉人身份事项（法定代理人要注明与自诉人的关系；有委托代理人的，公民要写明身份事项，律师要注明单位和职务）被告人身份事项（若有对本案有参考价值的前科或有关违反行为，可在此处写明。）★若有多个当事人，其排列顺序如下：自诉人依权益被损害的程度重——轻被告人依所犯罪行重——轻2.正文（1）案由和诉讼请求：（2）事实与理由事实部分：l写明犯罪事实的各要素，详略得当；l人物关系及关键性情节要清晰；l要客观，列举并说明相关证据。理由部分：总的要求简洁。不必叙述事实和理由，以免与下面重复。准确。首先，要注意划清罪与非罪，分清是否构成刑法中规定的犯罪（要根据犯罪所触犯的直接客体写具体罪名，而不能笼统地写“妨害婚姻家庭罪”等同类客体）。若不构成犯罪，只是属于违法违纪违规、或不道德的行为（如通奸）、或影响他人婚姻自由而未构成暴力干涉等，都不能提起刑事自诉。如果是伤害，就应区分是轻伤还是轻微伤还是重伤，以决定是提起民事诉讼，还是刑事自诉，还是应由检察机关提起公诉。其次，要分清此罪与彼罪的界限，如：抢劫与抢夺，敲诈勒索与诈骗，职务侵占与贪污、挪用，聚众哄抢与毁坏等。例如：“被告人犯××罪，请求法院依法追究其刑事责任。”总的要求2★叙述事实详略得当，人物关系及关键性情节要清晰，说明性质上构成某罪及犯罪情节（如手段残忍，动机恶劣，后果严重，或有前科，活跃从轻条件的（如被告人是聋哑人、不满18岁等），以便法院定罪量刑。要客观，列举并说明相关证据。例如：《刑法》183条规定的是“遗弃罪”，叙述事实时就要依照规定的必备要件写明：（1）自诉人是否“年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人”，（2）写明自诉人与被告人的关系，根据哪条法律被告人“负有扶养义务”，（3）写明被告人“拒绝扶养”且情节恶劣的事实。又如：《刑法》第179条规定了“暴力干涉他人婚姻自由罪”，叙述事实时就要依照规定的必备要件写明：（1）被告采用了什么样的暴力手段干涉了自诉人的婚姻自由，具体情况如何。理由部分概括案情事实，援引相应法律，论证构成某罪，请求法院依法判处。例如：“综上所述，被告人李××公然在校园内先后三此张贴晓自报，捏造事实诽谤自诉人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第145条地款之规定，已构成诽谤罪。根据《刑事诉讼法》第18条第3款的规定，特向你院起诉，请求依法（从重）判处。”又如：“被告人×××对尚未成年、体弱多病、无独立生活能力的胞弟，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第261条的规定，已构成遗弃罪。根据《刑事诉讼法》第18条第3款的规定，特向你院起诉，请求依法判处。”写理由时，应强调写明“证据和证据来源（证人姓名和住址）”部分，即列举说明证据，包括证据种类及其与事实间的关系，因为依照《刑事诉讼法》，自诉人负有举证的责任。列举证据时应注意：（1）证据应具有客观性、关联性、法律性。（2）证据名称要与《刑事诉讼法》第42条规定的七种证据相一致。（3）举证要写得明确具体，如物证要写明物证的名称和件数，鉴定结论要写明什么单位对何种物品做出了何种结论，证人姓名住址要准确具体。（4）证据来源要写明，以说明证据是通过合法途径得来的（请注意高院有关证据的新规定中关于音像资料的变化）（3）证人姓名和住址，其他证据名称、来源3、尾部（1）致送机关：此致××人民法院（分两行，依格式）（2）签署自诉人：×××；另行：×年×月×日（3）附项：本诉状副本×份（按被告人数提供）所附证据的名称和件数、（书证的）页数4、文书样本（二）附带民事起诉状（此为1999年新增）概念：附带民事诉讼原告人在刑事诉讼的过程中因被告人的犯罪行为而遭受了物质损失要求赔偿，提起附带民事诉讼“刑事诉讼“包括自诉和公诉；“物质损失”依照最高法院年的《》，意为“经济损失”，即能用金钱衡量价值的损失；不得请求赔偿精神损失。适用范围及法律依据：自诉案件中，自诉人有权提起刑事附带民事诉讼。公诉案件中，被害人对被告人所造成的损失也可提起附带民事诉讼。公诉案件中，如果是国家和集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的同时，可以提起附带民事诉讼。《刑事诉讼法》第77条第1款、第2款应注意的相关法律规定：（1）应当在立案以后、判决以前递交；（2）应及时交给公安、检察机关，以便他们在收集刑事罪证的同时，一并收集被告人应负的民事责任的证据材料，然后随案卷移送法院，一并审理解决；（3）对附带民事诉讼部分，宣判前原告人申请撤诉的，经法院同意可以撤诉，被告人也可以提出反诉。附带民事起诉状的格式及写法1、首部：标题：附带民事起诉状当事人：附带民事诉讼原告人：附带民事诉讼被告人：2、正文：（1）诉讼请求：应明确、具体A.被告人犯××罪，请求追究其刑事责任”；B.明确提出赔偿损失的具体要求，如：判决被告人赔偿因犯××罪而造成的物质损失××元。（不能用现金计算的要写明物的质量和数量。）总的要求3（1）合法合理，罪名要准确，民事赔偿请求应当符合民事法律和人情事理。（2）明确具体，损失要写明被损坏财物的名称、质量和数量及价值多少经济损失应写明项目及其数额。如：伤害案中，要具体写明住院费、医疗费、误工费、全部赔偿。”（2）事实与理由结构上，以犯罪事实和定罪量刑的理由为先，损失赔偿的事实和理由为后。运用证据，论证犯罪行为与损害事实之间的因果关系；援引《民法通则》等，提出赔偿请求；援引《刑事诉讼法》第77条第1或2款，“特提起刑事附带民事诉讼，请求法院依法判决。”具体要求①既要列举犯罪的证据，又要列举损害事实的证据，不可偏废。②所列证据应当能证明事实及因果关系，不能脱节。如：控告被告人犯伤害罪，列举目睹被告行凶伤人的证人证言、当时当地医院的诊断书、医院开具的住院费医疗费等收费单据。③凡无因果关系的均不应附带。如：重婚罪或伤害罪附带要求离婚，或伤害案中要求赔偿的额外费用（如交通、住宿、误工、营养）等。④证据的写法要符合法律规定，并注明合法来源。⑤刑事犯罪造成的精神损害的赔偿问题，根据最高法院的司法解释，不论是附带提起还是单独提起，都不准许。（3）证人姓名和住址，其他证据名称、来源3、尾部：写法同《刑事自诉状》4、范文注意：只能提出赔偿物质损失王×（女）来咨询，并请为她代书诉状：我叫王×，是本市某厂的工人，1995年4月与李×结婚，开始感情一直不错，1996年11月生有一子，名叫李××。1999年2月，他调到外市×饭店工作。后来听他们单位的袁×和刘××说，他与饭店的张×勾搭成奸，单位的人都知道这件事。1999年7月他回家时，向我提出要离婚，我不同意，他就骂我，我一还口，他还就打我，有时下手很重。此后，他每隔两个月回家一次就打我一次，逼我同意离婚，孩子吓得直哭。有一次，他当着邻居的面，把我打得手、脸和腿多处受伤，还是邻居赵大妈陪我上医院去拍了片子，医生说腕骨已骨折。虽然我休息了两个月没能上班，但现在还经常痛，洗衣服、做饭都用不上劲。到2006年4月，他回家时得意地告诉我，你同不同意都没关系，我反正已经想办法开了证明，与张×登记了。还说他们在单位附近租了房子，并已生了儿子。我很气愤，这也太无法无天了，我要到法院告他，让法院判他刑。原本、正本、副本、节录本、译本1、原本是指文书制作人将有关的内容加以记载而做成的原始文书，也叫原件或底本，是文书制作人就文书内容最初所制作的文书，实践中需要注意的是原本既可以是手写的也可以是打印的，只要是最初制作的文本而成为书证时就是原本，书证的其他文本都来源于原本。在一定意义上，与其他文本相比较而言，原本的证明力最高。2、正本是副本的对称，是依法按照原本做成并发给主受件人的文书，其法律效力与原本相同。正本出自于原本，但原本一般存档备案；正本则是直接发给主受件人执掌。正本与副本，两者同出源于原本，内容相同；不同之处是，副本系发给主受件人以外的人员或有关机关须知道文书内容者。原本、正本、副本、节录本、译本3、副本是正本的对称，它是按原本制作的发给主受件人或主送单位以外的其他人员或者有关机关的文书，其目的是为了知照法律文书的内容或处理结果，如刑事判决书的副本，一般须发给原负责案件侦查的公安机关、受害人和被害人的单位。原本、正本、副本、节录本、译本4、节录本书证，是指制作人摘要抄录、印制原本、正本文书部分内容后而形成的书证，节录本与原本相比只能反映原本的部分内容。在司法实践中需要注意的是，由于制作人采用主观的方法对原本加以摘要或节录其所形成的节录文本具有较大的主观倾向，同时，节录本是就仅需要了解的原本中某一相关的一部分而制作，可能还具有片面性。对此，如一方当事人提供节录本，而对方对节录本所载内容提出质疑时，节录本提供人对此应提供原本书证，否则将削弱其节录本书证的证明力。5、影印本书证是指采用影印技术，将原本或正本通过摄影或复制而制作的文书。（三）民事起诉状概念：适用范围：须符合《民事诉讼法》第108条提起民事诉讼的四个条件1、与本案有直接利害关系；2、有明确的被告；3、有具体的诉讼请求和事实、理由；4、属于法院受案范围和受诉法院管辖法律依据：《民事诉讼法》第109条第1款起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告人数提出副本。相关法律规定属于《民事诉讼法》第111条“不予受理”的情况，不必制作起诉状：1、属于行政或仲裁的案件；已审理过；2、在不得起诉的期限内起诉的，如怀孕期间及产后一年内，男方提出离婚的；3、判决不准离婚或调解和好的离婚案件或判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况新理由，原告在六个月内又起诉的；4、不符合第108条第（4）项的。不属于本院管辖的民事起诉状的格式（2种）及写法1、首部(2种）：标题：不能写“起诉书”或“经济起诉状”、“离婚起诉状”等当事人：原告、被告（第三