优先权和同族专利

优先权和同族专利（一）优先权1、定义2、分类3、专利法规定4、专利法实施细则规定5、效力6、判断是否成立的标准7、优先权的核实8、优势优先权制度源于《保护工业产权巴黎公约》，按照巴黎公约第四条的规定，已经在该联盟的一个国家正式提出申请专利、实用新型注册、外观设计注册或商标注册的任何人，或其权利继承人，在其他国家就相关内容再次提出申请时，可以自在先申请提出之日起12个月（对发明专利和实用新型申请）或6个月（对外观设计申请）内应享有优先权。1、定义是指申请人在一个缔约国第一次提出申请后，可以在一定期限内就同一主题向其他缔约国申请保护，其在后申请在某些方面被视为是在第一次申请的申请日提出的。换句话说，申请人提出的在后申请与其他人在其首次申请日之后就同一主题所提出的申请相比，享有优先权的地位。2、分类优先权分为外国优先权和本国优先权1、外国优先权在先申请是外国申请，在后申请是本国申请（发明和实用新型12个月内，外观设计6个月内）2、本国优先权在先和在后申请均是本国申请（不包括外观设计）在专利申请中，优先权又可分为部分优先权和多项优先权1、部分优先权：要求优先权的后一申请中，除包括记载在作为优先权基础的在先申请文件中的技术方案外，还增加了在先申请中未公开的技术方案，则记载在在先申请文件中的技术方案可享受优先权，新增加的技术方案不能享受优先权，这种情况称作享受部分优先权2、多项优先权：如果后一申请包含有多项技术方案，而这几项技术方案分别在申请人的几项在先申请中第一次作出记载，且后一申请的申请日与最早那项在先申请的申请日相隔不超过十二个月的情况下，该后一申请可以享受多项优先权。例1：专利期限的计算专利CN91102778.5的优先权日为1990.5.2，优先权为GB9009861.7。在中国的申请日为1991.4.30，那么在中国获得授权后，保护期为1991.4.30～2011.4.30。值得注意的是，实践中经常有人认为，申请人通过该制度所取得的优先权日就成为在后申请的申请日，这种观点是错误的。比如，对于专利申请而言，“优先权日”只是作为审查在后申请新颖性和创造性的截止日，即只考虑在优先权日之前已经公开的文献资料，只有这部分文献资料才会影响要求了优先权的技术内容的新颖性和创造性，而在优先权日至在后申请的申请日期间公开的文献资料则不予考虑。例2：本国优先权实例一件中国在后申请中记载了多个技术方案。例如，记载了A、B和C三个方案，它们分别在三件中国首次申请中记载过，则该中国在后申请可以要求多项优先权，即A、B、C分别以其中国首次申请的申请日为优先权日。一件中国在后申请中记载了技术方案A和实施例a1、a2、a3，其中只有a1在中国首次申请记载过，则该中国在后申请a1可以享有本国优先权，其余则不能享有本国优先权。一件中国在后申请中记载了技术方案A和实施例a1、a2。技术方案A和实施例a1已经记载在中国首次申请中，则在后申请中技术方案A和实施例a1可以享有本国优先权，实施例a2则不能享有本国优先权。注：若在技术方案A要求保护的范围仅靠实施例a1支持是不够的时候，申请人为了使方案A得到支持，可以补充实施例a2。但是，如果a2在中国在后申请提出时已经是现有技术，则应当删除a2，并将A限制在由a1支持的范围内。3、专利法规定第二十九条：申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权第三十条：申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并在三个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权4、专利法实施细则规定第三十二条：申请人依照专利法第三十条的规定办理要求优先权手续的，应当在书面声明中写明第一次提出专利申请（即在先申请）的申请日、申请号和受理该申请的国家；书面声明中未写明在先申请的申请日和受理该申请的国家的，视为未提出声明。要求外国优先权的，申请人提交的在先申请文件副本应当经原受理机关证明；提交的证明材料中，在先申请人的姓名或者名称与在后申请的申请人的姓名或者名称不一致的，应当提交优先权转让证明材料；要求本国优先权的的，申请人提交的在先申请文件副本应当由国务院专利行政部门制作。第三十三条：申请人在一件专利申请中，可以要求一项或者多项优先权；要求多项优先权的，该申请的优先权期限从最早的优先权日起计算。申请人要求本国优先权，在先申请是发明专利申请的，可以就相同主题提出发明或者实用新型专利申请；在先申请是实用新型专利申请的，可以就相同主题提出实用新型或者发明专利申请。但是，提出后一申请时，在先申请主题有下列情形之一的，不得作为要求本国优先权的基础：（一）已经要求外国优先权或者本国优先权的；（二）已经授予专利权的；（三）属于按规定提出的分案申请的。申请人要求本国优先权的，其在先申请自后一申请提出之日起视为撤回。5、效力下述优先权效力试用于外国优先权和本国优先权1、确定现有技术的时间界限申请人在首次申请后，在优先权期限内向我国提出的相同主题的发明创造专利申请，都看做是该首次申请的申请日所提出，不会因为在优先权期间内，即首次申请日与在后申请日之间其他的人提出了相同主题的申请、或者公布、利用这种发明创造而失去效力。2、产生对抗第三人的法律效力在优先权期间内其他的申请人可能会就相同主题的发明创造提出专利申请。由于优先权的效力，其他的人提出的相同主题发明创造的专利申请不能授予专利权。就是说，由于有作为优先权基础的首次申请的存在，使得从首次申请之日起至中国在后申请之日中间由其他的人提出的相同主题的发明创造专利申请因失去新颖性而不能授予专利权。例3：A是否影响B的新颖性？申请优先权日申请日A无2001.6.16B2001.6.152002.6.15B的优先权日早于A的申请日，A不能影响B的新颖性。例4：B为在审申请，A为公开了与B相同的技术内容的专利，二者均向中国提出申请，或作为PCT申请进入中国国家阶段并以中文公布。假设对于所审查的技术方案而言，优先权成立，且不限于本国优先权。A与B由不同人申请。判断下列情况下A是否影响B的新颖性。申请优先权日申请日A2001.6.122002.6.12B2001.6.132002.6.10虽然B的申请日在A之前，但由于二者均有优先权，应以优先权日比较，所以A影响B的新颖性。6、判断是否成立的标准通常判断优先权是否能够成立的方法，是采用“全文内容制”的对比方法，以在后申请的权利要求书中的技术方案与其优先权文本的整体对照，如果在后申请权利要求的技术方案在优先权文本中有相同的主题，那么此权利要求可以享有受优先权。在抵触申请的判断过程中，申请日是重要的标准抵触申请抵触申请－－根据专利法第二十二条第二款的规定，在一件专利申请的新颖性判断中，由他人在该申请的申请日以前向专利局提出并且在申请日以后（含申请日）公布的同样的发明或者实用新型专利申请，损害该申请日提出的专利申请的新颖性。为描述简便，在判断新颖性时，将这种损害新颖性的专利申请，称为抵触申请。因为申请人通常在后续申请中加入了新的技术内容，或将多份申请日不同的相关申请合并成一份申请，这样只能有部分权利要求享受优先权，或不同的权利要求享受的优先权日不同，即属于部分优先权或多项优先权的情况。如果此时某一优先权对所审查的技术方案而言不能成立，相应的优先权日就不能作为申请日。因而在判断抵触申请能否成立时，就要明确所评价的权利要求能否享受优先权，对应的优先权日是何时，在初步确定为抵触申请的公开文件中是否记载了相同的技术主题，对比文件是否能享受基于此技术方案的优先权，优先权日是何时，明确了这些问题，才能从技术方案和申请日两方面对在审申请和对比文件进行比较，判断抵触申请能否成立。例5：中国在后申请，记载了两个技术方案A和B，其中，A是在法国首次申请中记载的，B是在德国首次申请中记载的，两者都是在中国在后申请之日以前十二个月内分别在法国和德国提出的，在这种情况下，中国在后申请可以享有多项优先权，即A享有法国的优先权日，B享有德国的优先权日。如果上述的A和B是两个可供选择的技术方案，申请人用“或”结构将A和B记载在中国在后申请的一项权利要求中，则中国在后申请可以享有多项优先权，即有不同的优先权日。注意：如果中国在后申请记载的一项技术方案是由两件或者两件技术以上外国首次申请中分别记载的不同技术特征C和另外一件外国首次申请中记载的特征D组合而成，而包含C和D的技术方案未在上述两件外国首次申请中记载，则中国在后申请就不能享有以此两件外国首次申请为基础的外国优先权7、优先权的核实审查员审查时，一般在检索后确定是否需要核实优先权。当检索得到的所有对比文件的公开日都早于申请人所需要的优先权日时，不必核实优先权日。只有出现下列情况之一时，才需要核实优先权：（1）对比文件公开了与申请主题相同或密切相关的内容，而且对比文件的公开日在申请日和所要求的优先权日之间。（2）他人在专利局的申请所公开的内容与申请的全部主题相同，或者部分与主题相同，前者的申请日在后者的申请日和所要求的优先权日之间，而前者的公布日在后者的申请日或申请日之后。（3）他人在专利局的申请所公开的内容与申请的全部主题相同，或者与部分主题相同，前者所要求的优先权日在后者的申请日和所要求的优先权日之间，而前者的公开日在后者的申请日或申请日之后。核实的内容包括：（1）作为要求优先权的基础的在先申请是否涉及与要求优先权的在后申请相同的主题；（2）该在先申请是否记载了同一主题的首次申请；（3）在后申请的申请日是否在在先申请的申请日起十二个月内。8、优势1、可将本国优先权用作恢复申请权利的一种程序2、可以用来完善在先申请3、申请人通过要求多项国内优先权，可以提出合案申请4、在优先权期间内，利用优先权规定可以实现发明与实用新型专利申请的相互转换5、可以节约费用6、利用优先权可以延长专利保护的期限。例6：2006年10月18日法国亨利有限责任公司完成了一项新式的汽车外观设计，10月30日，该公司向法国专利局提出了外观设计专利申请。2007年5月3日法国亨利有限责任公司向中国专利局递交了外观设计专利申请。与此同时，中国利程有限责任公司于2006年12月4日完成了同样设计，并与2007年2月5日向中国专利局递交了外观设计专利申请。问：中国专利局应该将该项专利权授予哪个公司？参考：1、中国专利局应该将该项专利权授予中国利程有限责任公司。2、外观设计和商标的优先权申请期限则为6个月。专利文献大量重复出版的结果，形成了一组组由不同国家出版的内容相同或基本相同的专利文献。各组专利文献中的每件专利说明书之间，通过一种特殊的联系媒介－－优先权，相互联系在一起。同族专利1、定义2、分类3、作用4、内容的不一致性1、定义同族专利人们把至少有一个优先权相同的、在不同国家或国际专利组织多次申请、多次公布或批准的内容相同或基本相同的一组专利文献，称为专利族(PatentFamily)。同一专利族中的每件专利文献被称作专利族成员(PatentFamilyMembers)，同一专利族中每件专利互为同族专利例1：US4588244A（申请日1985年1月14日；申请号：690915）优先权JP61198582A（申请日1985年11月30日）优先权申请国家USGB2169759A（申请日1986年1月3日）优先权申请日期1985.1.14FR2576156A（申请日1986年1月13日）优先权申请号690915美国专利（US458824）为基