第04章 公司法

2020/1/281第四章公司法1993年12月29日由第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过《中华人民共和国公司法》，该法于1994年7月1日起施行。1999年12月25日和2005年10月27日，两次进行了修订，自2006年1月1日起施行新的《公司法》2020/1/282第一节公司法概述一、公司法的含义和特征1、公司是指依照公司法设立，以营利为目的的法人。公司的特征：（1）依照公司法设立（2）公司以营利为目的（3）公司一般是法人（4）公司一般由两个以上发起人或股东出资组成（5）公司是股东资本的集合，决策遵循资本至上原则。2020/1/283二、公司的分类（一）无限公司、有限责任公司、两合公司、股份公司，以及股份两合公司（二）封闭式公司和开放式公司（三）人合公司、资合公司（四）母公司和子公司（五）中国公司和外国公司2020/1/284三、公司法的含义和特征公司法，是国家制定的调整公司在设立、组织、活动与解散过程中发生的经济关系的法律规范的总称。有广义和狭义之分。2020/1/285公司法的特征表现在三方面：（一）公司法是组织法（二）公司法是调整公司特有行为的活动法（三）公司法即强调股东自治，也保障社会利益2020/1/286第二节公司法的基本制度一、公司设立是指为创设公司并使之取得公司主体资格，依照法定条件和程序所进行的一系列法律行为的总称。（一）公司设立的要件1，发起人2，资本3，章程2020/1/287（二）公司设立的方式1，发起设立2，募集设立2020/1/288（三）公司设立的立法原则1，自由主义2，特许主义3，行政许可主义4，准则主义2020/1/289二、公司负责人的任职资格和义务1，公司负责人的任职资格包括：积极资格和消极资格2，公司负责人的义务2020/1/2810三、公司债券（一）公司债券的含义1，要式证券2，设权证券3，债券利率固定4，债券到期2020/1/2811（二）公司债券的种类1，记名公司债券，不记名公司债券2，可转换公司债券，不可转换公司债券2020/1/2812四、公私财务、会计财务会计报告公积金（法定公积金、任意公积金）资本公积金2020/1/2813五、公司的合并、分立于资本增减（一）公司合并（二）公司分立（三）公司资本的增加（四）公司资本的减少2020/1/2814六、公司的解散与清算（一）公司解散（二）公司清算基本程序：1，组成清算组2，通知公告债权人3，债权人申报债权4，调查和清理公司财产，编制资产负债表和财产清单5，收回公司债权6，分配公司剩余财产7，制作清算报告。2020/1/2815案例分析一•1997年6月份，A市4家企业拟发起成立一家从事高新技术开发的欣欣股份有限公司，资本总额为800万元，4家发起企业认购250万元（每股1元），其余部分向社会公开募股。1997年10月份，发起人中的3家企业以现金认购了70万元的股份，另一家企业则以其非专利技术入股，作价180万元。1998年1月份，社会认股人缴纳股款400万元，发起人以欣欣股份有限公司的名义申请银行抵押贷款150万元，从而募足了股款。1998年2月份，在A市证券监督管理机构的主持下，召开了欣欣股份有限公司的创立大会，作出建立股份有限公司的决定。•请运用所学的《公司法》，分析欣欣股份有限公司的成立是否合法。2020/1/2816分析•不合法，募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立的方式。•1.募集设立的发起人认购部分不得少于公司股份总额的35%。•2.公司在设立之前法人地位并未存在，因此不得以公司的名义进行贷款，更不能以贷款作为公司注册资本。2020/1/2817第三节有限责任公司法一、有限责任公司概述（一）有限责任公司的含义和特征（二）有限责任公司的优缺点2020/1/2818•二、公司的设立•（一）有限责任公司的设立•1.设立的5个基本条件•（1）股东符合法定人数即2人以上50人以下，但国有独资公司不受此限。•（2）股东出资达到法定资本总额，即法律所要求的各类有限责任公司最低限额资本金总额，法定最低限额为3万元。①以生产经营为主的公司不得少于50万元；②以商品批发为主的公司不得少于50万元；③以商业零售为主的公司不得少于30万元；④科技开发、咨询、服务性公司不得少于10万元。•（3）股东共同制定章程。•（4）有公司的名称和组织机构。•（5）有固定的生产经营场场所和必要的生产经营条件。2020/1/2819（二）设立的程序。1，由全体股东指定或者委托的代理人向公司登记机关申请公司名预先核准。2，全体股东共同制定公司章程3，股东的首次出资经法定的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。4，公司登记机关对申请登记的事项及文件进行审核，对符合法定条件的，予以登记，发给公司营业执照。公司营业执照签发日期，为有限责任公司成立日期。2020/1/2820三、有限责任公司的法人治理（一）有限责任公司股东的权利与义务（二）股东会（三）董事会、执行董事（四）经理（五）监事会、监事（六）工会2020/1/2821四、一人有限责任公司的特别规定（一）资本制度更严格（二）信息公开（三）法人治理结构和决策程序简化（四）股东对公司财产的独立性负举证责任2020/1/2822五、国有独资公司的特别规定国有独资公司，是指国家单独出资，由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。（一）公司法人治理结构及职权划分有自己的特点（二）公司负责人简直有更多的限制，主要是不得兼任其他公司职务。2020/1/2823案例分析二某有限责任公司近半年持续亏损，亏损占总额达到了股本总额的1/4，董事长李某的决定召开临时股东会。为讨论解决本公司面临的亏损问题，凡持有股份10万股（含10万股）以上的股东直接10日后参加股东会会议，小股东不必参加股东会。股东会如期召开，会议议程为两项：（1）讨论解决公司经营所遇困难的措施。（2）改选公司监事二人。出席会议的有30名股东。经大家讨论，认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决解散公司。表决结果，18名股东（占出席大会股东人数的3/5）同意解散公司，董事会决议解散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益，向人民法院提起诉讼。2020/1/2824问题：1．本案中公司召开临时股东会合法吗？程序有什么问题？2．临时股东会的通知存在什么问题？3．临时股东会的议程合法吗？作出解散公司的决议有效吗？4．该小股东的什么权益受到了侵害？2020/1/2825分析1．我国《公司法》规定，股东会应当每年召开一次年会，有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东会：（1）董事人数不足本法规定的人数或公司章程所定人数的2/3时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额1/3；（3）持有公司股份10%以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。本案中，公司亏损占股本总额的1/4，未到法定未弥补亏损占股本总额1/3的下限。召开临时股东会系董事长李某的决定而非董事会决议。在临时股东会的召开上不符合法定条件。2．股东会会议由董事会依法负责召集，由董事长主持。召开股东会会议，一般应当于会议召开15日以前通知股东。本案中，临时股东会的通知发出时间不符合法定条件，通知发出人应为董事会而非董事长李某。尤为严重的是，该通知违反了股东平等的原则，不允许小股东参加临时股东会，严重损害了小股东的合法权益。2020/1/2826《公司法》规定，临时股东会不得对通知中未列明的事项作出决议。本案中，通知中是讨论解决公司目前亏损问题，而会议议程又增加了讨论改选公司监事2人的任务，与通知规定不符。3．我国《公司法》规定，股东会对公司合并、分立或解散公司作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。计算表决权应依照持有股份，不应依人数。本案中解散公司决议未得到出席会议股东所持表决权2/3以上多数同意，因而是无效的。此外，公司的解散应由股东会产议，而不能由董事会决议通过，本案的公司解散由董事会决议，因而也是错误的。4．不允许小股东参加临时股东会，严重损害了小股东的合法权益。该小股东被侵害的权益有股东的平等权和股东的知情权、股东参与公司管理的权利等。2020/1/2827第四节股份有限公司法一、股份有限公司概述（一）股份有限公司的含义和特征•（1）募股集资公开。股份有限公司募集资本必须向社会公开或一定范围内公开。•（2）股东数额低限。即只规定股东最低法定人数，上限不作规定。•（3）全部股份等额。即股份必须化作等额股份。•（4）股份自由转让。•（5）典型的资合公司。其本身的组成和信用基础是公司的资本，与股东人身性无联系。•（6）设立要求严格。法律规定了公司设立一系列的必备条件和严格程序。在我国，股份有限公司设立须经有关部门批准。（二）股份有限公司的优缺点2020/1/2828二、股份有限公司的设立（一）股份有限公司设立的条件。（1）发起人应符合法定人数。最低限额为2人以上。其中过半数在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司时，发起人可少于2人，但应采取募集设立方式。（2）发起人和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额人民币500万元了。（3）股份发行、筹办事项符合法定法律规定。（4）发起人制订公司章程，并经创立大会通过。（5）有公司名称，建立符合公司要求的组织机构。（6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。2020/1/2829（二）、股份有限公司设立的程序•（1）发起设立是指发起人认购公司应发行的全部股份而设立的方式。法律主要要求发起人认足和缴足全部股款。•（2）募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立的方式。发起人认购部分不得少于公司股份总额的35%。•向社会公开募集股份的程序是：发起人应向国务院证券管理部门递交募股申请，并报送有关文件，经证券管理部门批准，即可向社会公开募集股份。发行股份的股款足达到法定注册资本最低限额后，发起人就在在30日内召开创立大会。如在30日内未召开创立大会，认股人可要求发起人返还股款，并加算同期银行利息。董事会应于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。符合法定条件的，发给公司营业执照。当发起人在公司不能成立时，对因设立行为而发行的债务、费用负连带责任，已缴股款，负责返还并加算银行同期利息。2020/1/2830三、股份有限公司的法人治理•（一）股份有限公司股东的权利义务•（二）股东大会•（三）董事会•（四）经理机构•（五）监事会•（六）工会•（七）上市公司法人治理的特别规定2020/1/2831股份有限公司的股份（一）股份的含义和特征（二）股票的含义和特种（三）股份的种类（四）股份的回购2020/1/2832案例分析三某房地产股份有限公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于3月20日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事，选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。2020/1/2833根据上述材料，回答以下问题：（1）公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？（2）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由？2020/1/2834（1）公司发生亏损后，在股东请求时，应当召开临时股东大会。理由是，该公司的未弥补亏损7000万元已超过注册资本2亿元的1/3。（2）该公司在临时股东大会的召集、召开过程中，存在以下与法律不符的地方：《公司法》第一百零三条：召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事