公司法-组织机构(新版)

新近动态挡不住的血铅——步浙江、广东后尘，上海浦东新区陷入血铅危机，全球最大生产商，自誉为业内标杆、安全防护最高的江森自控有限公司也倒在血铅中将近来血铅爆发的地点罗列起来，会是张长长的名单：山东、云南、江苏、河南、湖南……中国儿童平均血铅水平较美国儿童高7-8ug/dl，如果让现状持续下去，21世纪中国建设者的智能素质将落后于同一年龄层次的美国人至少约5％；而智商低于70的儿童明显增加。满城皆放高利贷：银行上市公司均参与浙江——高利贷“崩盘”爆跑路潮中小企业危险迫近温州——多米诺“跑路潮”在民营经济和民间金融最发达的“借贷之城”浙江温州，资金链条已异常紧绷，在“重灾区”龙湾永强，仅8月份就发生了二十多起跑路事件，其中涉及10亿元以上的“老高”跑了3人。渤海溢油事故油田仍在漏油国家海洋局25日公布的蓬莱19-3油田溢油事故海洋环境监视监测情况显示，9月24日，C平台附近仍有油花、油带，当日溢油量约为4.858升。24日，C平台附近有油花溢出，最少每分钟19个，最多每分钟188个，当日溢油量约为4.858升市场说了算，还是？？？【人类已经无法阻止茅台涨价了】临近国庆，白酒旺季到来，在茅台带领下，白酒纷纷涨价。五粮液、洋河宣布提高出厂价后，发改委召开白酒价格座谈会，要求企业保障市场供应，不能再涨价。目前53度飞天茅台零售价是1680元/瓶，代理商说它的出厂价由499元涨至619元，市场零售价从1099元一路涨到1680元。有几哥们合伙要开一个公司，为了彰显公司NB，想来想去，就取名“能力公司”，听着多气派！兴高采烈地从工商局拿回执照，哥们都傻了眼，执照刻着……...前次要点公司的概念和特征责任有限原则法定资本制原则公司的种类公司的设立前二次第三次张山、李斯、王武主营进出口业务代理的公司成立啦!大家信心满满,李斯却还有点疑问---如果让张山管理公司,张山会不会独断专行？公司该设置那些组织机构呢？股东开会有什么规矩呢？新的内容第三节：公司的组织机构第四节：个人独资公司第五节：公司的管理第六节：公司的解散、清算第七节：法律责任第三节公司的组织机构新公司构建了公司的组织机构运行规则和治理规则。——分权制衡——权责同扩1、股东会——性质、组成、职权、议事规则2、董事会——3、监事会——第三节组织机构-股东会•性质：最高权力机构——决定公司大事•组成：出资人即股东——享有决策权、选举管理者权、受益权……•表决：按出资比例——重大事项必须经2/3通过一般事项则过半数即可1、决定公司的经营方针和投资计划；2、选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；3、审议批准董事会的报告；4、审议批准监事会或者监事的报告；5、审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；6、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；7、对公司增加或者减少注册资本作出决议；8、对发行公司债券作出决议；9、对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；10、修改公司章程；11、公司章程规定的其他职权。漏洞：出席比例未定股东会股东会决议可分为普通决议和特别决议两种。在公司资本首次缴足到20％以上还不足100％时，股东的权力行使和利益分配应如何安排？——股东们通过意思自治解决。公司法第43条：“股东会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”如果股东们没有在章程中另外安排，这里的“出资比例”应当理解为按实收资本的比例行使表决权。股东会会议的有关规定•形式:定期与临时——定期会议应依公司章程的规定按时召开；一般为一年一次；——临时会议有如下情形2个月内召开：持股1/10以上的股东请求时或董事人数不足2/3时或公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时。股东会会议的有关规定程序：首次会议召开：由出资最多的股东召集和主持；此后的股东会：由董事会负责召集，但董事会的成立有赖于股东会首次会议的召开。——股东会应于会议召开前15日，通知全体股东。章程另有规定从•纪录:书面会议记录——股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名，并存档。案例第三节组织机构-董事会性质：股东会执行机构——小规模有限责任公司可只设执行董事.董事：由股东会选举或罢免。有限责任公司为3人～13人股份有限公司为5—19人——任期章程自定，不得超3年，可连任。职权：执行股东会决议——管理制度；内部机构；经理选聘董事会不设股东会的公司，则是权力机构。第三节组织机构-董事会召开:董事长主持；提前10天通知；一人一票制；出席过半数；决议过半数；议事方式和表决程序，除法律有规定外，由章程规定董事会董事应当对董事会的决议承担责任，董事会决议违反法律、法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失时，参与决议的董事对公司负赔偿责任。案例上市公司的独董制度会议记载：难保证代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开临时会议。董事长应当自接到提议十日内，召集。第三节组织机构-董事会公司法规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。董事长须为自然人三鹿集团董事长1、股份有限公司董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。2、有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程自定。第三节组织机构-董事会最大的宏观决策权——股东会最小的微观决策权——经理层；中观决策权——董事会。董事长是一把手？在现代公司治理框架中，股东大会是一把手合理的公司治理规则制约了专断独裁和僵局出现的可能性：第一，将法定代表人由谁来担任的权利交给了公司章程来确定，董事长不再是当然的法定代表人；第二，明确他的职权：主持股东会；召集和主持董事会；第三，明确了耍赖董事长的救济措施。背着手检查一下董事会决议实施的情况，但不能越权直接去管理；如果董事长不履行职责的，副董事长自动履行，副董事长也不履行职责的，全体董事过半数推举一名董事直接召集和主持董事会，进而召集和主持股东会；如果董事会全部烂掉的话，由监事会召集和主持；如果监事会也烂掉的话，持股百分之十以上的股东自行召集，而且还可以自行主持。旨在解决不履行职责导致机构瘫痪，公司陷于僵局，制约独裁第三节组织机构-监事会性质：内部监督机构——检查财务、监督董事经理的行为等组成：规模大，可设，成员不得少于3人；规模小，只设监事产生：由董事会聘任或解聘对董事会负责职责：承担日常经营管理经理监事会董事、经理及财务人员、监事不得兼任监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。第三节组织机构-监事会检查权——公司财务；罢免权——监督董事、高管等执行公司职务的行为，损及公司利益，要求纠正，对违反法律、法规、公司章程或者股东会决议者提出罢免建议；提议权——提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；并向股东会会议提出提案；诉讼权——依法对董事、高管人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。监事可列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或建议发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。职权公司治理结构股东会独立董事董事会监事会总会计师总经理治理人的惰性和贪婪第三节组织机构-高管相关披露报酬——公司应当定期向股东披露高管人员在公司的报酬。法定义务——高管人员应当遵守法律、行政法规和章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。民事责任——高管人员执行公司职务时违反法律、行政法规或章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。接受质询——股东会或者股东大会要求高管人员列席会议的，高管人员应当列席并接受股东的质询。董事、监事、高管中国平安董事长马明哲以2007年度4616.1万；联想集团主动把其7位董事今年的薪酬平均减少40%第三节组织机构-高管相关1．竞业禁止——利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；2．交易禁止——违反公司章程规定，与本公司订立合同或者进行交易；3．损害禁止——违反公司章程规定，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；——将公司资金以其个人名义或以他人名义开户存储；——挪用公司资金；——接受他人与公司交易的佣金归己；4．违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高管人员禁止行为：违反上述规定所得的收入应当归公司所有股东会或者股东大会同意则可公司的组织机构之三1、无或限制民事行为能力者；2、因犯罪判刑期满未逾5年（与经济相关罪）3、曾任破产公司责任者并对破产负个人责任，未逾3年4、曾任吊销执照公司责任者并负个人责任，未逾3年5、个人负有数额较大债务到期未清偿者6、国家公务员。6种人不可担任董事、监事、高管一、个人独资有限责任公司——相关规定二、国有独资公司——相关规定第四节个人独资公司、国有独资公司一个和尚挑水喝，两个和尚抬水喝，三个和尚没水喝。李斯觉得三个人一起开公司，不如自己一个人，一个人可以开办公司吗？如果可以，条件和前面学过的一样吗？第四节个人独资公司我们中华民族有鼓励一人公司的文化基因。老祖宗已经告诉我们：“一个和尚挑水喝，两个和尚抬水喝，三个和尚没水喝”。允许设立一人公司，就是鼓励人们自己挑水喝。老祖宗还说了，“宁为鸡头，不为凤尾”。所以，有的人宁愿在小公司里面做大股东，兼董事长、兼总经理、兼财务总监，也不愿到一个大的公司里面做一个部门经理。为什么？这是我们的文化基因。在实践当中，有很多股东多元化的公司经常出现争股夺权的矛盾和冲突，在公司创设阶段，大家能够和和睦睦、举案齐眉，但是公司一旦赚了钱以后就反目成仇。就象现在社会中很多富翁赚了钱以后，婚姻关系容易出现危机一样。考虑到这个因素，我们要鼓励民营经济健康发展，就要考虑到我们民族文化中的特殊基因。为什么要允许一人公司制度？一人公司与个人独资企业的区别在哪里呢？是鼓励投资的重要措施之一。存在全资子公司的现实困惑我们民族文化中的特殊基因现在有许多大公司特别是上市公司有全资子公司，实际上就是一人公司“放手让一切劳动、知识、技术、管理和资本的活力竞相迸发，让一切创造社会财富的源泉充分涌流，以造福于人民”——十六大报告一人公司的股东可能难以慎独，又怎么防范呢？第四节个人独资公司1、提高法定资本——法定最低注册资本10万元且不得分期缴纳2.计划生育政策——一个自然人只能设立一个一人公司，该自然人所设的一人公司不得再设一人公司（鸡生蛋、蛋生鸡）3.名称披露要求——一人公司的登记文件和营业执照上应当注明自然人独资或法人独资。比普通有限公司的最低注册资本高7万元，并且应当按法定资本制的要求一次足额缴纳，为的是降低社会风险。目的是为了防范社会风险为了让与公司交易的人方便识别一人公司及其独资股东4.法人资格滥用推定制度——一人公司的股东对于自己与公司的人格、财务的独立性承担举证责任，不能证明的承担连带责任。为了保障与一人公司交易的当事人的合法权益，首先推定一人股东滥用公司人格，但是允许他以反证的形式推翻这种推定，从而对公司债务承担有限责任。第四节个人独资公司5、保障公司法人性的制度1）书面形式——股东会的决议必须用书面形式作出，由股东签字后置备于公司；2）法定审计——年终时须编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。为了在最大可能性上确保公司对于其唯一股东拉开法律的距离，不使公司成为股东任意拿捏和玩弄的敛财工具。股东的资格——一人公司的股东包括自然人和法人两种一人公司的范围——仅限于有限责任公司，股份公司不适用五大防御措施同时启用！第四节国有独资公司1）投资者责任的单一性和法定性。——即它的投资主体只有一个，而且只能是法律规定的国家授权机构。2）投资者责任的有限性。1、概念国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独设立的有限责任公司国有独资公司的章程由授权机构依照《公司法》的规定制定，或者由董事会制定，报授权机构批准。国有独资公司设立登记的申请人为国家授权单位。3、设立