公司治理课件_第二章

《公司治理学》2020/2/81第二章公司治理:理论框架与基本问题学习目的关键词第一节公司科层契约与公司治理体系第二节公司治理边界及其原理第三节有效公司治理机制的设计原则和权力指数《公司治理学》2020/2/82第一节公司科层契约与公司治理体系股东（会）董事会经理层员工……要素市场产品市场金融市场劳动力供应商……批发商消费者/客户……外部债权人投资者……图2-1公司科层与市场契约一、公司科层和市场契约《公司治理学》2020/2/83二、公司治理涉及的问题1．股东需要一种机制来有效地监督和制约经营者。2．一个拥有大量股份的股东或股东团伙可能会完全有效地监督经营者，但是他们的权利也必须受到制约，以防止他们做出损害其他股东利益的不公平行为（购销活动中的关联交易；资金占用和信用担保中的关联交易）。3．“有限责任”对股东来说是一个优势，保护债权人的利益已经成为一个重要问题。金字塔结构ABCD51%51%51%通过金字塔方式，实现了现金流权和控制权的分离。现金流权：51%X51%X51%=12.5%控制权：51%10万-10万x12.5%=8.75A、D进行关联交易《公司治理学》2020/2/85二、公司治理涉及的问题1．股东需要一种机制来有效地监督和制约经营者。2．一个拥有大量股份的股东或股东团伙可能会完全有效地监督经营者，但是他们的权利也必须受到制约，以防止他们做出损害其他股东利益的不公平行为。3．“有限责任”对股东来说是一个优势，保护债权人的利益已经成为一个重要问题。《公司治理学》2020/2/864.公司当事人博弈行为构成关键的公司治理微观行为基础，这一微观基础的表征也是公司治理的重要问题。5.设计一套机制来保证投资者能够得到他们应该得到的信息。6.公司科层与市场契约之间的双向关系对公司治理的调节问题，使公司治理成为一个永恒的主题。《公司治理学》2020/2/88三、公司治理涉及的当事人（一）债权人、经营者、雇员（二）供应商、客户和社区、政府《公司治理学》2020/2/89四、公司治理的基本框架（一）说明责任和问责制（二）公司治理的架构（三）公司治理的一般模式《公司治理学》2020/2/810（一）说明责任和问责制说明责任和问责制，是指由于代理人利用了委托人的资源并以此获得收益，因此代理人有将自己行为的结果向委托人进行说明报告的义务。在理解说明责任和问责制时，关键问题是理解好委托代理关系，《公司治理学》2020/2/811（二）公司治理的架构内部治理和外部治理内部治理是《公司法》所确认的一种正式的制度安排，构成公司治理的基础，主要是指股东（会）、董事（会）、监事（会）和经理之间的博弈均衡安排及其博弈均衡路径。公司的外部治理主要是指外在市场的倒逼机制，市场的竞争压迫公司要有适应市场压力的治理制度安排。公司的外部治理活动场所主要体现在资本市场、产品市场、劳动力市场、国家法律和社会舆论等。代理人的行动、类型或信号委托人代理人归类防盗措施保险公司投保人隐藏行动道德风险饮酒、吸烟保险公司投保人耕作努力地主佃农工作努力股东经理工作努力经理员工经营决策员工经理项目风险债权人债务人房屋修缮住户房东房屋维护房东住户是否真正代表选民利益选民议员或代表廉洁奉公或贪污腐化公民政府官员是否努力办案原告/被告代理律师表2-1委托人代理人划分表表2-1委托人代理人划分表－－续市场需求/投资决策股东经理隐藏信息道德风险项目风险/投资决策债权人债务人市场需求/销售策略企业经理销售人员任务的难易/工作努力雇主雇员赢的概率/办案努力原告/被告代理律师健康状况保险公司投保人逆向选择工作技能雇主雇员产品质量买者卖者项目风险债权人债务人《公司治理学》2020/2/814（三）公司治理模式的类型（1）亚洲的家族式治理模式。（2）日本和德国式的内部治理模式。（3）英国和美国式的外部治理模式。《公司治理学》2020/2/815（1）亚洲的家族式治理模式这种模式也可称为股东决定直接主导型模式。这种家族式治理模式体现了主要所有者对公司的控制，主要股东的意志能得到直接体现。其缺点是很明显的，即企业发展过程中需要的大量资金从家族那里是难以得到满足的。而在保持家族控制的情况下，资金必然大量来自借款，从而使企业受债务市场的影响很大。《公司治理学》2020/2/816（2）日本和德国式的内部治理模式在日本和德国企业里，银行、供应商、客户和职工都积极通过公司的董事会、监事会等参与公司治理事务，发挥监督作用。这些银行和主要的法人股东所组成的力量被称为“内部人集团”。日本、德国的企业与企业之间，企业与银行之间形成的长期稳定的资本关系和贸易关系所构成的一种内在机制对经营者的监控和制约被称为内部治理模式。《公司治理学》2020/2/817ABC德国大型上市公司的交叉持股关系德意志银行Allianz德累斯顿银行10%5.03%21.97%10%巴伐利亚联合银行5.21%10%慕尼黑再保险公司10%10%4.40%股东大会管理委员会监督委员会部门双层委员会：股东大会CEO董事会部门单层委员会《公司治理学》2020/2/820（3）英国和美国式的外部治理模式英美等国企业特点是股份相当分散，这样，公众公司控制权就掌握在管理者手中，在这样的情况下，外部监控机制发挥着主要的监控作用，资本市场和经理市场自然相当发达。公开的流动性很强的股票市场、健全的经理市场等对持股企业有直接影响。这种治理模式被称为“外部治理模式”，也被称为“外部人系统”。《公司治理学》2020/2/821第二节公司治理边界及其原理公司治理边界是指公司权力、责任以及治理活动的范围及程度。公司边界公司治理边界《公司治理学》2020/2/822（一）有限责任与集团子公司的治理边界公司的实际活动往往是超越法人边界的。公司自身的行为往往是忽视法人边界的。在集团公司治理的实践中，处于被支配地位的子公司的法人边界作为其治理边界是不能反映公司的实际权责关系的。在这些情况下，公司治理的边界就需要扩大。西方国家的这些实践表明，公司治理不应再局限于公司法人的自主权和公司的边界之内。在许多情况下，公司治理的边界大于公司的法人边界。《公司治理学》2020/2/823（二）集团母公司的治理边界企业集团的复杂性使得企业集团公司治理具备了双重特征：（1）母公司、子公司以及关联公司分别有治理结构行使治理的职责；（2）企业集团本身又构成了一个统一的治理机制运作系统。《公司治理学》2020/2/824母公司与子公司是控制权的关系，母公司决策意志延伸的范围构成了母公司与子公司外延的界限。这个界限称之为集团内治理边界,它体现了母公司决策权的范围。集团内治理边界超越了母公司的法人边界。虽然在公司法的意义上母公司和子公司都有独立的法人治理边界，但在实际的经济意义上子公司要受母公司的治理，它的行为体现了母公司的决策意志，对母公司要有说明责任。因而，集团内治理边界体现了说明责任的范围。《公司治理学》2020/2/825揭开公司面纱制度《公司法》第二十条：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。“揭开公司面纱”操作的基础，就是要让公众知道谁是上市公司背后的实际控制人。具体来说，就是当公司的实际控制人企图通过关联交易，利用公司的“有限责任”外壳，为自己谋取私人利益的时候，法官可以根据具体的案例情况，不承认公司的法人身份，而把躲在幕后的实际控制人拉到前台来，让这个实际控制人承担连带责任。《公司治理学》2020/2/826揭开公司面纱制度公司股东或控制性股东公司各种类型的公司权力索取者（非控制性股东，债权人和其他利益相关者）《公司治理学》2020/2/827案例1A公司是一家从事压力容器生产和销售的公司，由公司创始人B家族拥有，家族成员多人拥有公司的全部股权，B对公司进行控制。该公司在创立的时候投入了比较充足的资本金，赢利状况一直不错。但是，B一直通过各种关联交易的方式转移公司财富，另外也用非常高的比例把钱款以薪金的方式支付给家族成员，这样将公司的净收入减少到一文不剩来逃避纳税。对于磨损和折旧完毕的设备他也不进行替换，而是由家族其他公司购买，然后出租给A公司使用《公司治理学》2020/2/828案例2被告是宾夕法尼亚铁路公司，它控制着一个大的铁路系统，是母公司。系统中的一部分铁路分别由西泽西铁路公司和海岸铁路公司控制并经营。在西泽西公司的时间表上面，则赫然印着宾夕法尼亚公司的商标。这是他们之间的关系。后来，子公司的火车撞了一辆汽车，造成了严重的损失。由于子公司仅仅是母公司经营铁路的一个媒介，因此，法官认为母公司要对事故的伤者负责。《公司治理学》2020/2/829案例31985年美国Carbide公司在印度开办了一家子公司经营化工产品，进行有关的生产和销售活动。由于经营不当，发生了上千人丧生的毒气泄漏事件。在悲剧发生之后，赔偿的主体问题成了焦点。虽然并没有证据表明是美国Carbide公司的错误才导致了这个事件，但可以保护这个母公司利益的“有限责任”原则依然被突破，美国Carbide公司被判定需要建立专门的信托基金来补偿受害人。《公司治理学》2020/2/830除非有足够的相反理由出现，公司应该被看作法人而具有独立人格。但是，公司为法人的特性如被作为损害公共利益、使非法行为合法化、保护欺诈或犯罪抗辩的工具，那么，在法律上就应将公司视为无权利能力的数人的组合体。也就是说，当股东出现了以不合适的目的来支配公司财产的行为时，其本质就是在滥用“有限责任”原则。在这种情况下，“有限责任”原则就要放弃，“公司面纱”就应该被揭开。