73第八章 法律解释与法律推理

第八章法律解释与法律推理•第一节法律解释的含义•一、法律解释的概念与必要性•1、概念：法律解释是一定的人或组织对法律规定含义的说明•2、特点•（1）法律解释的对象是法律规定和它的附随情况•（2）往往与具体案件密切相关•（3）具有价值取向性•（4）受解释学循环的制约•3、法律解释的必要性•第一，法律语言的局限性。•第二，立法者认识和预见能力的局限性。•第三，法律滞后与社会发展之间的矛盾。•二、法律解释的种类•（一）法定解释和论理解释•（二）字面解释、限制解释和扩张解释•第二节法律解释的目标与方法•一、法律解释的目标•有关法律解释的目标，可以归纳为两种学说。一种是原意说，另一种是合意说。•（一）原意说•原意说认为，法律解释的目标应当是探究历史上的立法者的原意，亦即立法者赋予法律条文的原始的看法、企图和价值观。•原意说的理由是：1.立法是立法者的意思行为，表达了立法者的企图和价值观。2.立法者的意思是可以通过一定的历史资料加以探知的。3.立法者表达在法条中的意思是客观存在的，解释者的解释是主观的。主观符合客观是认识的规律。4.根据权力分立原则，司法机关是法律适用机关，应当依据立法机关所制定的法律来审判和决定。5.根据权力制约原则，要求法律解释符合法律的原意有利于制约法律实施者的权力。•（二）合意说•合意说认为，法律自从颁布时起，便有了它自己的意思，这个意思是流动的和发展的。它实际上是诸多主体通过法律文本达成的合意。也就是说，法律的意思不完全等同于历史上立法者的原意，法律解释的目标在于探求法律本身的意思，即探求解释者与立法者之间、解释者与法律文本之间以及不同的解释者之间围绕法律文本形成的合意。•合意说的理由是：1.原意说所说的具有意思能力的立法者并不存在。2.从来不存在完整的或者可以完整地揭示立法者原意的历史资料。历史资料总是有缺限的。3.原意说包含一种不正确的有关语言的“图像理论”。4.法律一经制定，就获得了独立性，成为一种客观存在，即成为人们解释的对象。5.法律与历史上立法者的原意不完全是一回事。6.通过法律解释适用到个案中的法律很少是单个规范性法律文件（或者某一届人民代表大会或议会）的规定，而往往是对若干个规范性法律文件（或者若干届人民代表大会或议会）的规定的综合。7.严格的权力分立原则是不现实的。8.限制权力的途径不仅仅是以权力制约权力。“解释的共同体”也可以起到限制权力的作用。•二、法律解释的方法•（一）文义解释•文义解释，也称语法解释、文法解释、文理解释，是指根据法律条文的含义来理解和说明法律规定的意思。文义解释是基本的法律解释方法。在原意说看来，文义主要是指文字在制定法律时的含义。在合意说看来，为了更好适用法律起见，文义应当主要是指法律实施时的文字含义。•文义解释包含以下若干种具体方法：•1．平义解释，即根据词语的日常含义来确定法律的意思。•2．根据词语的特定含义来确定法律的意思。•3．根据所列举的事物推知未列举的事物。•4．以类别中明文提及者为限。•（二）历史解释•历史解释就是根据有关历史资料来确定法律的意思。•铁路法•第十三条铁路运输企业应当采取有效措施做好旅客运输服务工作，做到文明礼貌、热情周到，保持车站和车厢内的清洁卫生，提供饮用开水，做好列车上的饮食供应工作。•铁路运输企业应当采取措施，防止对铁路沿线环境的污染。•（三）语境解释•语境解释，又称体系解释、系统解释，是指根据文本的语言环境（上下文的逻辑关系、整部法律乃至整个法律体系）来确定法律的意思。•第三节侵权的民事责任•第一百二十一条国家机关或者国家机关工作人员在执行职务，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。•第一百二十二条因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。•第一百二十三条从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。第一百二十四条违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。第一百二十五条在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。第一百二十六条建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。第一百二十七条饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。第一百二十八条因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，应当承担适当的民事责任。第一百二十九条因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。因紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。第一百三十二条当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。第一百三十三条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外•（四）社会学解释•社会学解释，是通过调查法律界、法学界、社会成员的理解来确定法律条款的含义。•台湾伪造人民币案•（五）目的解释•目的解释是指根据法律所要实现的目的来确定法律的意思。•商品房是否使用消费者保护法的问题•《消费者权利保护法》•第四十九条•经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。•《民法通则》•第九十三条没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。•第三节中国现行法律解释体制•1、立法解释。•立法解释有多种不同含义，但是通常是指全国人民代表大会常务委员会对于宪法和法律的的解释。《宪法》第67条规定：“全国人民代表大会常务委员会行使下列职权：（一）解释宪法，监督宪法的实施；……（四）解释法律”。《立法法》第42条规定：“法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。”•全国人大常委会关于刑法第二百九十四条第一款的解释•（2002年4月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过）•全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”的含义问题，解释如下：•刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”应当同时具备以下特征：•（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；•（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；•（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；•（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。2、司法解释。司法解释是指最高人民法院和最高人民检察院在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释。关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见(试行)(1988年1月26日最高人民法院审判委员会讨论通过)“关于安定注射液是否属于刑法第三百五十五条规定的精神药品问题的答复”（最高人民检察院文号：[2002]高检研发第23号颁布日期：2002年10月24日）•3、行政解释。•4、地方解释。•第四节法律推理•一、法律推理的含义及其特点•法律推理是指在法律实践中，从一个或几个已知的判断（前提）得出一个未知的判断（结论）的思维方式和过程。•法律推理具有以下这些特点：•1．法律推理旨在为法律结论提供正当性证明•2．法律推理的前提是事实和法律。•3．法律推理是从规范到事实，又从事实到规范的循环往复的复杂过程。•二、形式推理（分析推理）•形式推理一般是形式逻辑的推理，即不是对思维实质内容而仅对思维形式所进行的推理，又称为分析推理。形式推理主要包括演绎推理和归纳推理。•三、实质推理•实质推理，又称为辩证推理，是指针对思维的实质内容的推理。•发生实质推理的情况大致如下：•1.法律存在疏漏•2.法律具有内在矛盾•3.法律的规定与人们的道德观念发生冲突或者说法与理发生冲突•4．法律规范含糊不清•5．双方证据旗鼓相当