中小板、创业板预审关注的法律问题

中小板、创业板预审反馈关注的法律问题广东信达律师事务所证券法律部监管部门的审核是合规性的审核，申报材料的真假是由中介机构负责的，这里面就有一个诚信的问题，所以也要提醒投资者在投资创业板市场的时候对这些公司的状况进行深入的研究。----中国证监会副主席姚刚证监会发行审核部门审核过程反馈关注的法律问题都是具体问题。发行审核部门对某一具体问题的关注和态度,不应作为公司、投资人和中介机构因此抱持“有例可循，过关无忧”心态的依据，但可以在企业规范运行过程中涉及相似疑难问题时，提供一个如何处理的思考角度。通过在中小板和创业板各选择30家企业，对证监会预审阶段反馈关注法律问题进行归纳分析，可以观察到一些不乏启发意义的规律和富含参考价值的处理技巧。目录一、关于实际控制人、一致行动人问题二、关于出资问题三、关于公司设立与改制问题四、关于股权、股本演变、主要股东等问题五、关于公司财产问题六、关于发行人及其股东涉及的债权债务（含或有债务）及重大合同履约风险七、关于主营业务、生产资质许可和经营组织方式八、关于合法、合规经营问题九、关于重大资产重组十、有关国有资产、国有股和国有股转持问题目录十一、关于税收问题十二、高管资格、管理层变化问题十三、关联关系与关联交易问题十四、关于同业竞争十五、关于环保问题十六、关于规范管理问题十七、关于企业社会责任（含劳动、社保、住房公积等十八、关于法律诉讼十九、募集资金投向问题二十、相关法律文件及签字真实性见证问题二十一、文字描述使用不规范和限制用语的问题二十二、改制前股权激励问题一、关于实际控制人、一致行动人问题序号关注问题创业板中小板01认定实际控制人的依据，如、签订授权经营权管理协议,国有资产出资层级变动，“没有实质性变化”表述置疑，期内董事长变更,分散相近股份一致行动,实质性影响力高管股份锁定。爱尔眼科、莱美药业、网宿科技、北陆药业、红日药业海峡股份、洪涛股份、伊立浦、积成电子（格林美、键桥通讯02一致行动人的持股情况。如主要股东之间存在直系或近亲属关系，合计持有公司较大比例股份，但披露为不是一致行动人。要求从实质重于形式的角度，对实际控制权的归属、经营管理层和主营业务的稳定、公司治理有效性进行核查。硅宝科技、莱美药业、乐普医疗积成电子03多人共同拥有控制权的真实性、合理性和稳定性，是否有章程和相关协议支持。如：非第一大股东合计持股控制（夫妻、父子、兄弟等）。华测技术、华谊兄弟、神州泰岳、网宿科技、银江股份、中元华电一、关于实际控制人、一致行动人问题序号关注问题创业板中小板04没在招股说明书中披露控股股东和实际控制人的原因，要求补充说明发行人控股股东、实际控制人或共同控制及其界定依据，请提供相关的事实依据。汉威电子05实际控制权演变过程涉及境外公司（包括BVI公司）相关事项，包括发行人与BVI公司关系、境外投资主体背景、控制过程、股权演变等。实际控制人的承诺和履行承诺的诚信保证。华谊兄弟、金亚科技06发行人主张无实际控制人，要求提供充分证明，明确是否影响公司治理的有效性。要求持股比例较高且合计持有公司51%以上股份的股东比照控股股东锁定要求进行锁定。积成电子二、关于股东出资问题序号关注问题创业板中小板01部分股东在发行人设立和增资时未实际缴纳出资或未按合资合同约定的期限缴付出资等。亿纬锂能02出资资产未经评估程序。如，实物资产（设备等）未经评估但有《验资报告》和工商登记确认，设备出资未经评估且不足额。爱尔眼科、宝德股份、焦点科技03无形资产出资瑕疵。如，专利出资涉及公司职务发明（公司实际承担费用，成果归个人后又投入公司），人力资源出资，出资超出规定比例，土地使用费。宝德股份、大禹节水、乐普医疗、中元华电、神州泰岳04以公司股权出资设立，是否履行必要的法律程序。爱尔眼科二、关于股东出资问题序号关注问题创业板中小板05土地使用权用于出资时评估价值增幅较大，要求核查是否经过公开拍卖程序、是否经过有权部门批准以及土地出让金价格。大禹节水06购买资产出资，但合同签约主体不一致，且《验资报告》在前，出资在后。质疑购买合同和《验资报告》的效力。中利科技07境内居民通过境外企业对境内企业进行出资的合规性。中联电气03设立时资产评估延期，要求核查评估报告延期的原因、批准程序及效力。海峡股份二、关于股东出资问题序号关注问题创业板中小板09发行人代收代付股权转让款，质疑是否实质上存在出资不实或抽逃资金的情形。洪涛股份10发行人向其控股子公司出资的房屋没有过户，土地为集体土地，也没有办理出让和过户手续，要求整改新朋股份11外方出资的部分实物资产未经商检部门价值鉴定或遗失报关单，要求请逐项核查，明确是否经政府部门确认。罗普斯金12以法定公积金转增入注册资本，超过了《公司法》规定比例，补救措施及是否构成实质性障碍。中利科技二、关于股东出资问题序号关注问题创业板中小板13资本演变过程中增资款项资金的来源安科生物、大禹节水、华测技术、立思辰齐心文具、海峡股份、雅致股份、洪涛股份、理工监测、得利斯、奥飞动漫、众生药业、天润曲轴、伊立浦、洋河股份三、改制与股份公司设立序号关注问题创业板中小板01成立股份公司时，地方体改委出具的同意批复文件，根据当时《公司法》规定，是否存在越权批复。北陆药业02先期改制为股份合作制企业，后又变更为有限责任公司，要求核查两次企业性质的变更是否经过了法定程序。北陆药业03拥有国有成分的公司最初设立时是否履行必要的法定程序、是否取得国有资产管理部门的确认、是否对发行人本次发行上市产生实质性影响银江股份04发行人设立时股本形成及发起人出资情况机器人三、改制与股份公司设立序号关注问题创业板中小板05资产评估情况、职工安置情况、所履行的程序等改制环节。洪涛股份、得利斯、桂林三金、天润曲轴06改制设立股份公司时的资产评估和股权设置是否符合相关规定，验资机构是否具有证券业务资格，是否影响公司设立的有效性。积成电子四、关于股权、股本演变、主要股东等问题序号关注问题创业板中小板01国有股东将有关股权奖励及转让自然人是否符合国有资产管理的有关规定安科生物、机器人02公司股东在短期内低价转让发行人股份的具体原因，核查股权转让行为的程序焦点科技03历次股本演变过程中自然人的身份、转让增资原因和价格、意思表示真实性、定价依据、定价方法和价格公允性（特别关注低于净资产价格转让）、增资和转让款支付、内部审批程序。工商变更登记手续。（莱美药业、上海佳豪、神州泰岳、探路者、亿纬锂能等）安科生物、鼎汉技术、汉威电子、红日药业、华测技术、机器人、四、关于股权、股本演变、主要股东等问题序号关注问题创业板中小板04关注股东短期内（近期）多次增资或股权转让，频繁变化，合理置疑股东是否存在委托持股、信托持股和私下转让股权情形，股权是否清晰、是否有潜在纠纷。（安科生物、大禹节水、硅宝技术、红日药业、华测技术、华谊兄弟、机器人、吉峰农机、金亚科技、莱美药业）上海佳豪、神州泰岳、探路者、网宿科技、新宁物流、中元华电、中科电气等中利科技、理工监测、格林美、富安娜、桂林三金、仙琚制药05职工持股会持有的发行人股份量化到自然人个人所履行的程序合规性问题中利科技06申报近期新增自然人股东最近五年内的履历情况。安科生物四、关于股权、股本演变、主要股东等问题序号关注问题创业板中小板07主要股东（战略投资人、风险投资人、其他机构）的主体资格、股权结构、股权性质和实际控制人等情况，确认是否用国有成分，是否达到国有股转持要求。鼎汉技术、机器人、吉峰农机、莱美药业08股东未按规定缴纳出资但却按股权比例参与利润分配及转增股本是否存在纠纷或潜在纠纷、是否损害公司利益以及上市后是否损害社会公众股东的权益中联电气09公司通过增资变更为中外合资企业，对该次增资是否履行了相应的批准程序、是否符合外商投资及外汇管理等法律、法规的核查。中联电气四、关于股权、股本演变、主要股东等问题序号关注问题创业板中小板10发行人前身股东放弃原有限公司未分配利润的享受权之安排事宜的核查。普利特11发行人原股东变更是否违反原《公司法》第147条的规定以及对本次发行上市的影响。海峡股份12关于工会持股及实际控制人的有关情况。洪涛股份13关于外部股东是否具有从事直接投资业务资格的核查。理工监测14以债权及利润转增资本的核查。奥飞动漫四、关于股权、股本演变、主要股东等问题序号关注问题创业板中小板15在规范原国有股权转让行为时，挂牌公告中对受让人是否设定条件，如设定，披露条件具体内容及其合理性。天润曲轴16关注股权托管及通过托管机构发生转让的情况。华测技术17最早挂靠国有或集体单位的公司或机构，有关解除挂靠关系的程序是否合法合规，以及后续股权演变、历次出资等历史沿革情况。南风股份18非法人创投企业向法人创投企业转让股权网宿科技19对赌条款和对赌触发条件。机器人、银江股份五、公司财产问题序号关注问题创业板中小板01房产及土地使用权、专利权、商标权等权证是否办理到发行人名下，相关生产设备是否完成过户或移交，著作权是否登记，是否符合《暂行办法》第十一条规定和是否构成本次股票发行实质性障碍的问题。（爱尔眼科、宝德股份、硅宝科技、汉威电子、红日药业、华星创业、华谊兄弟、莱美药业、立思辰、南风股份、上海佳豪、特锐德、新宁物流）02招股说明书披露自主研发的产品，在审计报告中披露为受让项目，并计入无形资产，要求解释前后矛盾的原因，并说明此项技术及后续形成的专利是否存在潜在纠纷。（北陆药业）五、公司财产问题序号关注问题创业板中小板03主要股东无偿转让专利（或专利申请权）、商标给发行人，关注专利权、商标权属性、转让原因、过户情况，与发行人自身创新机制和品牌推广机制的关系，以及对公司资产和经营独立性的影响。鼎汉技术、华测技术、中科电气04商标通过初审与注册申请间隔太远，关注迟延通过商标局初审的原因，是否存在违规使用他人商标，是否存在潜在纠纷。鼎汉技术05房屋租赁关系的合法性，租赁合同是否向房产管理部门办理备案登记，是否存在潜在的产权纠纷或合同纠纷，是否会给发行人生产经营带来重大不利影响发。鼎汉技术、华谊兄弟、吉峰农机、上海佳豪、探路者、亿纬锂能五、公司财产问题序号关注问题创业板中小板06以协议出让方式取得土地的具体情况和程序合规性。汉威电子07专利、商标、商号注册申请情况，有关知识产权出让和许可相关交易履行情况，关联公司无偿使用商标或技术对公司的影响。华谊兄弟、莱美药业、神州泰岳、探路者、亿纬锂能08公司主要资产抵押情况。金亚科技09公司低于账面价值出让房产（明显低于市场价格）。探路者10发行人主要财产权利的变化情况。亿纬锂能五、公司财产问题序号关注问题创业板中小板11产权文件（土地、房产）记载内容存在差异，要求解释原因。中元华电、中科电气12对租赁情况的核查，核查出租方取得房产证是否存在障碍。中利科技、雅致股份、得利斯、英威腾13发行人持有集体土地使用证是否符合国家有关土地管理规定的问题。洋河股份14核查公司主要产品的技术来源，并对发行人技术是否为公司合法有效取得、是否存在纠纷或潜在纠纷发表意见。中联电气15关于关联企业下属的企业与发行人在字号使用方面是否存在权属纠纷的问题。中联电气五、公司财产问题序号关注问题创业板中小板16发行人使用的国有土地使用权及租赁的农村土地承包经营权以及租赁使用的集体建设用地使用权合规性核查。华英农业17核查并披露公司现有专利权、软件著作权以及核心技术的来源，并对公司是否具备独立的技术开发能力发表意见。积成电子18发行人大股东未将“万马”文字商标投入发行人，请保荐人和律师对发行人使用大股东商标是否影响发行人资产完整发表意见。万马电缆六、发行人及其股东债权债务及重大合同履约风险序号关注问题创业板中小板01实际控制人或主要股东（自然人）为发行人借贷提供担保是否构成其重大或有债务，是否存在股权质押，是否影响董事任职资格，关注担保合同履行情况。爱尔眼科、华测技术02重要采购合同的真实性，要求进行核查，并对尚未执行合同的未来执行情况进行风险评估。大禹节水03报告期内重大合同（包括采购、销售、投资、土地及无形资产转让