《合同法》技术合同分则及相关优惠政策

《合同法》技术合同分则及相关优惠政策2012年6月20日第一部分技术合同基础知识一、技术合同的分类技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。技术开发合同技术转让合同技术咨询合同技术服务合同技术开发合同技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。●有明确、具体的科学研究和技术开发目标；●合同标的是当事人在订立合同时尚未掌握的技术方案；●预期成果有相应的技术创新内容；技术上无创新的现有产品改型、工艺变更等除外；●以揭示自然现象、规律和特征为目标的基础性研究项目及软科学研究项目所订立的合同除外。技术开发合同的分类委托开发合同合作开发合同科技成果转化合同委托开发合同是当事人一方委托另一方进行研究开发工作并提供相应研究开发经费和报酬所订立的技术开发合同。合作开发合同是当事人各方就共同进行研究开发工作所订立的技术开发合同。科技成果转化合同是当事人之间就具有产业应用价值的科技成果实施转化订立的合同。委托开发与合作开发的区别委托开发：当事人一方仅提供资金、设备、材料等物质条件，承担辅助协作事项，另一方负责研发。合作开发：按约定计划分工共同进行或分别承担相应的研发工作。技术转让合同技术转让合同是指转让者将其拥有的专利和技术秘密的所有权或使用权有偿转让他人所订立的合同。技术转让是现有的、特定的、权利化的技术在不同的法律主体之间的转移。技术转让合同的分类技术秘密转让合同专利申请权转让合同专利权转让合同专利实施许可合同独占实施许可排他实施许可普通实施许可可分售实施许可可交叉实施许可技术秘密转让合同是一方当事人（让与方）将其拥有的技术秘密提供给受让方，明确相互之间技术秘密成果使用权、转让权，受让方支付相应使用费而订立的合同。专利申请权转让合同是一方当事人（让与方）将其就特定的发明创造申请专利的权利转让受让方，受让人支付相应价款而订立的合同。专利权转让合同是一方当事人（让与方）将其发明创造专利权转让受让方，受让方支付相应价款而订立的合同。专利实施许可合同是一方当事人（让与方、专利权人或者其授权的人）许可受让方在约定的范围内实施专利，受让方支付相应的使用费而订立的合同。独占实施许可：让与人不得在已许可受让人实施专利的范围内，就同一专利与第三人订立专利实施许可合同，自己也不得实施该项专利。排他实施许可：也叫独家实施许可合同。让与人不得在已许可受让人实施专利的范围内，就同一专利与第三人订立专利实施许可合同，但让与人保留实施该项专利的权利。普通实施许可：让与人在同受让人订立技术转让合同后，保留自己实施专利、使用非专利技术和就同一技术与第三人订立技术转让合同的权利。可分售实施许可：受让人不但自己有权实施专利，而且有权就该项专利与第三人订立专利实施许可合同。交叉实施许可：任何一方有权在一定范围内实施另一方的专利，又有义务许可另一方实施自己的专利。技术秘密：专有技术；不为公众所知悉；能为权利人带来经济效益；具有实用性；权利人已采取保密措施。■专利实施许可合同只在该专利权的存续期间内有效。专利权有效期限届满或者专利权被宣布无效的，专利权人不得就该专利与他人订立专利实施许可合同。技术咨询合同技术咨询合同是指一方当事人为另一方就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等所订立的合同。合同标的为特定技术项目的咨询课题；工作成果是为委托方提供科技咨询报告和意见；一般情况下，在技术项目之前进行；技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失，由委托人承担，但当事人另有约定的除外。技术服务合同技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同，不包括建设工程合同和承揽合同。●技术服务一般情况下在项目之后进行；●受托方提供技术服务，造成委托方损失的，受托方要承担责任。技术服务合同的分类一般技术服务合同特殊技术服务合同技术中介合同技术培训合同技术中介合同是当事人一方以知识、技术、经验和信息为另一方与第三人订立技术合同进行联系、介绍、组织工业化开发并对履行合同提供服务所订立的合同，但就不含有技术中介服务内容订立的各种居间合同除外。●技术中介的内容为特定的技术成果或技术项目；目的是促成委托方与第三方进行技术交易。●订立形式：与委托方单独订立有关技术中介合同；在委托方与第三方订立的技术合同中载明中介方权利与义务的有关中介条款。技术培训合同是当事人一方委托另一方对指定的专业技术人员（学员）进行特定项目的专业训练和技术指导所订立的合同，不包括职业培训、文化学习和按照行业、单位的计划进行的职工业余教育。●标的是以传授特定技术项目的专业技术知识；●培训对象为与特定技术项目有关的专业技术人员。二、技术合同的主体自然人法人机关法人事业法人社团法人企业法人其他组织三、技术合同的客体知识形态的商品——科技成果技术密集型服务——智力劳动科技成果：指利用科学技术知识、信息和经验作出的产品、工艺、材料及其改进等技术方案。包括专利、专利申请、技术秘密和其他能够取得知识产权的技术成果（如植物新品种、计算机软件、集成电路布图设计和新药成果等）智力劳动：指利用自己所积累和掌握的知识、技术、经验所提供的服务。技术是一个外延在扩展、内涵在深化的动态的概念技术的特征知识性与实用性构思的无形性和载体的多样化一次开发性多次转让性多主体占有性技术可不经主体的处分而逸出其占有经济效益、社会效益、环境效益和科学技术效益性四、技术合同的内容技术合同的内容由当事人约定约定重于法定1、项目名称■项目名称与合同封面以及技贸发票上的名称必须一致■项目名称要求简明2、标的技术的内容、范围、形式和要求技术指标、主要功能模块等注意：同一单位就相似的软件系统与多个单位签订的软件开发、转让合同，要求每份合同的主要功能模块均不相同。涉及专利技术的合同应写明专利的名称、专利号以及专利的有效期限。3、履行计划、进度、期限、地点和方式履行的计划和实施步骤履行期限：一般指合同的有效期。技术合同的减免税应在合同的有效期内进行。履行地点：履行地点由当事人约定，没有约定或约定不明确的，技术开发合同：在研究开发人所在地履行；技术转让合同：在受让人所在地履行；技术咨询合同：在受托人所在地履行；技术服务合同：在委托人所在地履行。合同发生纠纷，一般在履行地进行仲裁或者诉讼，另有约定除外。■方式：当事人交付技术成果的具体方式和时间。4、价款、报酬或者使用费及其支付方式技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定，可采取的方式：①一次总算、一次总付②一次总算、分期支付③提成支付④提成支付附加预付入门费注意：分期支付的金额合计数应与合同总额相一致。价款大小写要一致。提成支付的，建议按销售收入提成，按月、季度、年。软硬件要分开，没有分开的视同混合销售，缴纳增值税。价款、报酬或者使用费可考虑五个因素技术成果的先进程度技术成果的经济效益和社会效益研究开发技术的成本技术成果的工业化开发和应用程度当事人享有的权益和承担的责任等5、技术情报和资料的保密及后续改进的技术成果的分享当事人约定技术情报、技术信息、经营信息或资料的保密条款，包括保密事项、方式、范围、期限和责任。●合同双方均应承担保密义务●约定的保密条款可以不受合同的终止、变更、解除的限制，而继续有效。对后续改进的技术成果，当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。6、风险责任的承担针对技术开发合同而言在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，风险责任由当事人合理分担。7、技术成果的归属和收益的分享及利用研究开发经费购置财产权属技术成果的归属直接关系到是否能减免税一般技术技术开发、技术转让合同甲方至少拥有使用权计算机软件合同软件开发合同对接受委托开发软件的行为，凡在开发合同中注明软件的所有权归委托方或开发方和委托方共同所有的，受托方从委托方所取得的技术开发收入，应当征收营业税；如在开发合同中注明软件所有权归受托方或未约定所有权归属的，应视同为自行开发生产的软件产品，征收增值税。软件转让合同对纳税人与我国境内企业单独签订合同，将自己开发的计算机软件使用许可权转让给其他企业所取得的使用许可权转让收入，应当征收营业税。对经过国家版权局注册登记，在销售时一并转让著作权、所有权的计算机软件征收营业税。如果研究开发费购置财产权属归甲方拥有，价款中应将技术性收入与非技术性收入分别核算，否则视为混合销售，缴纳增值税8、各方当事人的义务或协作事项及承担的责任参照《合同法》的条款9、中介方、担保方的义务、报酬和支付方式及承担的责任10、验收标准和方法标准：按照合同约定的技术指标和内容来验收。按照国际标准、国家标准、行业标准等或者双方认可的标准来验收。方法：当事人可以选择专家评议、国家规定的部门检测、鉴定会或双方认可的方式验收。11、违约金或者损失赔偿的计算方法当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。违约责任①支付违约金②赔偿损失注意：“定金”与“订金”的区别■定金：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。订金：一方违约，另一方无权要求其双倍返还。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。12、解决争议的方法协商调解仲裁仲裁决定是终局的，当事人对仲裁决定不服，不得向人民法院起诉诉讼“或裁或审”程序注意：技术合同争议的诉讼时效和申请仲裁的期限为二年，自当事人知道或者应当知道权利被侵害之时算起。13、名词和术语的解释14、其它当事人为法人的技术合同，应当有其法定代表人或者其授权的人员在合同上签名或者盖章，并加盖法人的公章或者合同专用章；当事人为自然人的技术合同，应当有其本人在合同上签名或者盖章；当事人为其他组织的合同，应当有该组织负责人在合同上签名或者盖章，并加盖组织的印章。印章与书写名称要一致。法人、其他组织的内部职能机构或课题组订立的技术合同申请认定登记的，应当在申请认定登记时提交其法定代表人或组织负责人的书面授权证明。第二部分税收优惠政策相关政策《关于贯彻落实〈中共中央国务院关于加强技术创新，发展高科技，实现产业化的决定〉有关税收问题的通知》（财税字[1999]273号）《转发财政部、国家税务总局关于贯彻落实〈中共中央国务院关于加强技术创新，发展高科技，实现产业化的决定〉有关税收问题的通知》（苏财税[2000]6号）南京市科学技术局、南京市国家税务局、南京市地方税务局《关于转发〈关于技术合同享受减免税优惠政策等有关问题的通知〉的通知》（宁科[2003]196号）《中华人民共和国企业所得税法》《中华人民共和国企业所得税法实施条例》(中华人民共和国国务院令第512号)《关于技术转让所得减免企业所得税有关问题的通知》(国税函[2009]212号)财政部、国家税务总局、商务部《关于示范城市离岸服务外包业务免征营业税的通知》财税[2010]64号财政部、国家税务总局《关于居民企业技术转让有关企业所得税政策问题的通知》财税[2010]111号一、营业税市（省）地税局对单位和个人（包括外商投资企业、外商投资设立的研究开发中心、外国企业和外籍个人）从事技术转让、技术开发业务和与之相关的技术咨询、技术服务业务取得的收入，免征营业税。注意：