技术合同与

技术合同与技术合同认定登记北京技术市场管理办公室副主任王洪强2005年十月一、什么是技术合同二、技术合同的订立、变更和终止三、四类技术合同四、技术合同认定登记五、国家和北京市有关优惠政策一、什么是技术合同（一）技术商品与技术合同★技术商品：通过交换以实现技术传播的技术成果和知识性劳务。技术成果：利用科学技术知识信息和经验作出的产品、工艺、材料及其改进等技术方案。知识性劳务：利用自己掌握的知识、技术、经验和信息所提供的服务。技术商品的特性：无形性、价值和使用价值高、使用价值的延伸性和滞后性、寿命耗损的无形性、交易的非一次性、价格的不确定性。★合同是商品生产和交换的法律形式。合同法第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。1.是平等法律主体之间的协议；2.是有关民事权利与义务关系的协议；3.是就技术开发、转让、咨询、服务达成的民事法律关系协议，是技术成果商品化、产业化、国际化的法律形式。(二）基本类型合同法把技术合同分为四类：开发、转让、咨询、服务。“四技”合同构成技术成果商品化的既相互区别又相互联系的有机体。主要区别：—开发合同☆是当事人就新技术的研究开发订立的权利和义务的协议。☆标的是当事人之间尚待开发的技术成果。☆合同要解决的重点和难点是：知识产权如何分享、风险如何承担、创新程度如何把握等。—转让合同☆是当事人就现有的、特定的、知识产权化的技术成果的转移达成的权利和义务的协议。☆标的是订立合同时已存在的成果，包括专利和技术秘密。☆是权利的转移，包括使用权、转让权。—咨询合同☆是当事人之间为科学技术的决策提供服务订立的合同。☆提交成果是对技术项目的分析、论证、评价、调查和预测的报告。☆顾问方对委托方实施决策产生的后果不负责任。—技术服务☆标的是解决特定的技术问题。☆是知识和技术的转移，没有权属的转移。☆服务的目的是提高效益，降低成本，提高产品质量等。（三）主体1.主体的范围☆主体和客体是构成合同法律关系的两个要素。☆具有广泛性：自然人、法人和其他组织。☆合同主体是平等的。2.主体的类型☆自然人：我国公民、外国人和无国籍人。自然人—个人是技术合同的重要主体之一。☆法人：是社会组织的人格化，是商品经济条件下重要的法律制度。指在商品生产和交换中具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。四类法人：机关法人、事业法人、企业法人、社团法人。◆机关法人订立技术合同以国家预算承担民事责任；事业法人订立技术合同以事业费和自有资金承担责任；社团法人订立技术合同以所有的财产承担责任；企业法人订立技术合同以所有的财产承担责任。其他组织：指不具备法人资格，但具有民事权利能力和民事行为能力的经济组织。（依法成立的有一定的组织机构和财产的组织）（四）客体技术合同客体——本质是知识形态的商品和技术密集型服务—技术。客体即标的。指合同当事人权利义务共同指向的对象。不同的合同，作为合同标的的技术，表现为不同的形式：开发合同—标的是尚未研究开发的技术成果，内容是技术创新；转让合同—标的是现有的、特定的、权利化的技术成果，内容表现为权利转移；咨询、服务合同—标的是利用技术知识解决特定的专业技术问题（科学决策咨询或实施性技术问题），内容表现为知识和技术的深度应用。◆什么是技术—是内容丰富和不断发展的动态概念。知识性与实用性—技术不同于一般的知识，作为技术合同的客体，首先在于它可以应用于生产实践。它的价值取决于产生的经济效益和社会效益。构思的无形性和载体的多样化（五）技术合同的原则◆遵守法律法规的原则◆有利于科学技术进步的原则◆平等原则—法律地位平等，是民法调整的基准◆自愿原则—当事人订立技术合同意志的表达◆公平原则—是道德观念在法律上的体现，也是社会道德的观念，反映人与人之间一种正当善良的利益关系。◆诚实信用原则—是民事活动的基本准则，其基本含义是守诺、践约、无欺。（六）技术合同的权属技术合同的权属—订立、履行技术合同所提供的和产生的科技成果及其知识产权归谁所有，如何使用和转让以及产生的权利与利益怎样分配的问题。1.什么是技术成果—利用科技知识、信息和经验作出的产品、工艺、材料及其改进等技术方案。◆技术成果的特征—知识性完整性竞争性2.相关的知识产权—①发明专利权②实用新型③外观设计④计算机软件版权⑤植物新品种⑥技术秘密—技术秘密成果的使用权、转让权的权利主体是特定的，其义务主体也是特定的。⑦其它知识产权—集成电路知识产权3知识产权—精神权利和经济权利。◆精神权利—身份权、荣誉权，是与成果完成人的人身和创造性的贡献不可分离的权利。是专属权。◆经济权利—使用、转让成果并获得经济利益的权利。4.职务成果与非职务成果◆什么是职务成果：合同法326条规定：职务成果是执行法人或者其他组织的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质条件所完成的技术成果。三种情况—承担本单位研发课题完成的成果。执行本岗位职责完成的成果（在职期间直接属于本职工作范围）。不属于以上情况，但主要是利用本单位物质技术条件完成的。禁止下列行为：⑴非法垄断技术和妨碍技术进步的；⑵侵犯他人专利权、技术秘密以及其他科技成果权的；⑶作虚假广告、宣传的；⑷串通投标的；⑸以欺诈、胁迫等手段签订技术合同的；⑹法律、法规禁止的其他行为。二、技术合同的订立、变更和终止（一）技术合同的订立1.民事权利能力和民事行为能力：合同法第9条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。民事权利能力—指法律赋予民事主体享有民事权利和承担民事义务的能力。是民事主体进行民事活动的前提条件。(公民的民事权利能力始于出生，终于死亡。不以是否行使具体的民事权利决定是否拥有这种能力）民事行为能力—指民事主体以自己的行为享有民事权利、承担民事义务的能力。（完全能力、无能力和限制能力）2.合同的形式—合同法第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。书面形式：指合同书、信件以及数据电文{电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。合同法第330、342条分别规定技术开发合同、技术转让合同应当采用书面形式。电子数据交换和电子邮件—是通过计算机网络系统订立的合同。电子邮件—电子邮箱，内容可以是文本文件、数据文件以及传真、语音和图象文件等。电子数据交换—又称电子资料联通，是通过计算机网络，将贸易、运输、保险、银行和海关等行业信息，用国际公认的标准格式，完成各有关部门、企业之间的数据交换与处理，实现以贸易为中心的全部过程。3.订立的方式—合同法第13条规定，当事人订立合同采取要约、承诺方式。{要约与承诺制度）合同的本质是一种合意。合意的过程是当事人就合同条款反复协商达成一致的过程。什么是要约—是当事人一方向另一方表示订立的愿望，提出合同条款的意思表示。（要约人、受要约人）意思表示应具体明确，受要约人承诺了，要约人即受该意思表示约束。要约成立的要件：⑴要约是特定合同当事人的意思表示⑵要约必须是要约人希望与之订立合同的相对人发出。⑶要约必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的约束。⑷要约内容必须具备使合同成立的主要条件。什么是要约邀请：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。{寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等）要约与要约邀请的区别—要约是一经承诺就成立合同的意思表示；要约邀请只是邀请他人向自己发出要约，自己如果承诺才成立合同。什么是承诺—指受要约人同意要约的意思表示。即在要约有效期内全部接受要约人提出的合同条款。承诺成立的条件：⑴承诺必须由受要约人作出。⑵承诺须向要约人发出。⑶承诺内容与要约保持一致。承诺必须在要约有效期内作出。4.合同的成立—◆采用合同书形式的—自双方当事人签字或者盖章时合同成立。◆采用信件、数据电文等形式的—可在合同成立前要求签定确认书，签定确认书时合同成立。◆格式条款—是当事人为反复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。特点—作为要约，其对象具有广泛性；—条款具有持久性；—条款具体细致；—由事业者提出（事业者自定或行业协会拟定）。格式条款的效力：—格式条款的无效。条款规定免除提供格式方的责任、加重对方的责任、排除对方主要权利等的，该条款无效；—对格式条款的解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款方的解释。—格式条款与非格式条款一致，应采用非格式条款。5.合同的生效—已成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力。成立与生效是两个概念。◆合同法42条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。这类合同包括：⑴就列人国家科技计划项目订立的技术合同，由国务院主管部门或项目主管机关审批。⑵就内容涉及国家安全或重大利益需要保密的技术订立的合同，由核定密级的机关审批。⑶全民所有制单位转让专利权、专利申请权的合同，应由上级主管机关审批。⑷易燃、易爆、高压、高空、剧毒、建筑、医药、卫生、放射性等高危险或涉及人身安全和社会公共利益的项目订立的技术合同。⑸技术进出口合同。6.保密问题—订立合同中的一个突出问题。合同法43条规定：当事人在订立技术合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或不正当的使用。泄露或不正当使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损失赔偿责任。（涉及技术秘密的资料、数据和信息）7.担保——是一方为促使另一方履行合同义务或另一方为保证履行合同义务所约定的制约办法。担保的三种方式◆定金—是当事人为证明技术合同成立和保障技术合同履行，将一定数额的货币和有价物先行给付对方的行为。定金罚则—给付定金的一方不履行合同将无权要求返还定金，收受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。定金与违约金不能并用，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金。◆财产抵押—提供财产保证的人是抵押人，接受财产抵压的人是抵押权人。抵押人可以自己向另一方抵押，也可以由第三人向对方抵押。合同履行完毕后，抵押财产应当返还。抵押人不履行合同，抵押权人有权将抵押财产变卖优先获得清偿。由第三人作保证人——保证人指以自己的名义向债权人保证债务人履行全部或部分债务的第三人。保证是一种合同关系。保证合同是从属技术合同的担保。可与主合同订为一个合同，经当事人和保证人签字盖章后生效。保证人是被保证人履行合同的关系人。被保证人不履行合同的，债权人有权要求保证人履行合同并赔偿损失。8.代理—一种重要的法律制度。◆以委托人的名义订立合同◆在委托权限内订立合同◆有权在委托权限内范围内独立作出意思表示◆权利和义务直接由委托人承担。（二）一般条款◆当事人的权利义务关系是以合同条款的形式固定下来的。条款是合同内容的核心，是当事人履行合同义务的基本依据。合同法12条规定了合同一般应包括的主要条款。合同法324条又对技术合同规定了一般应包括的主要条款。1.项目名称—应用简明、规范的专业技术用语准确给出项目名称，力求反映其技术特征和法律特征。如金属清洗防锈机技术转让2.标的内容、范围和要求—技术合同的核心条款。◆开发合同：标的是研发的成果。要写明所属的技术领域和项目内容、技术构成、技术水平、经济效益目标及提交成果的方式。◆转让合同：标的是转让特定的现有的专利技术或技术秘密成果。要写明成果所属领域和技术内容、实质性特征和实施效果，工业化开发程度及知识产权的权属关系。◆咨询合同：标的是对特定技术项目进行分析、论证、评价、预测和调查等决策服务项目，应写明咨询项目的内容、咨询报告或意见的要求。◆服务合同：标的是为解决特定技术问题，提高经济效益和社会效益的专业服务项目，应写明服务的内容、工作成果和技术要求。3.履行的计划、进度、期限、地点、地域和方式：期限较长的合同应写明总体计划、年度计划和执行步骤，各阶段要达到的目标，列出实施履行计划和时间表。履行地点、地域指履行主要义务的地理范围。（国内、国外、一个或约定不同义务在不同地点履