00227自考公司法讲义

《公司法》自考讲义1《公司法》自考讲义第一章公司法概述一、历年考点第一节公司法的定义、性质和精髓、公司法的定义第二节公司的定义与法律特征1．公司的定义2．公司的法律特征3．公司与其他企业的区别第三节公司的分类现行法律上的分类二、名师点评本章是公司法概述，也是深入理解后面各章知识的基础。通过学习本章，要求考生掌握公司法的概念和特点，了解公司的概念和类型，理解公司法的基本原则，区分公司法与相邻法律的关系，了解公司法的结构与体例。从历年考题的分布情况来看，公司的特点、类型以及公司法的基本原则是本章的重点，且多以选择题的形式出现，考生应予以重点掌握。此外，公司法的概念和特点，容易出名词解释及简答题，考生应注意掌握。三、重难点分析1.公司法的定义与性质所谓的公司法，是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内外关系的法律规范的总称。公司法的性质可以从以下几方面认识：（1）公司法兼具组织法和活动法的双重性质，以组织法为主。（2）公司法兼具实体法和程序法的双重性质，以实体法为主。（3）公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主。（4）公司法兼具国内法和国际法的双重性质，以国内法为主。2.公司的法律特征公司应具有以下三个重要的法律牲：（1）合法性公司必然依照公司法律规定的条件并依照法律规定的程序设立；在公司成立以后，公司也必须严格依照有关法律规定进行管理，从事经营活活动。（2）营利性公司作为一种企业，应当通国自己的生产、经营、服务等活动取得实际的经济利益，并将这种利益依法分配给公司的投资者。公司在国家宏观调控下，按照市场需求自主组织生产经营，以提高经济效益、劳动生产率和实现资产保值增值为目的。（3）独立性《公司法》自考讲义2公司是具有法人资格的企业。也就是说，法律赋予公司完全独立的人格，公司就像自然人一样，享有权利、承担义务和责任。公司不仅独立于其他社会经济组织，而且还独立于自己的投资者股东。我国《公司法》第3条第1款载明：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”可见，公司作为具有法人资格的企业，有自己的独立财产，并运用这些财产独立自主地开展经营活动，最终独立地对外承担法律责任。3.公司的分类（1）按公司是否发行股份和参与投资人数的多少，可交将公司分为股份有限公司、有限责任公司和独资公司；（2）按公司与公司之间的控制依附关系，可将公司分为母公司和子公司；（3）按公司受《公司法》调整外是否还受其他特别法调整，可将公司分为一般法上的公司与特别法上的公司；（4）按公司的股票是否上市流通，将公司分为上市公司和非上市公司；（5）按公司的国籍，可将公司分为本国公司和外国公司。四、公司法的基本原则1．公司自治原则公司应当实行“自治”。所谓公司自治，就是指公司自己管理自己，自己约束自己。也就是说，公司自身主要地实行严格的管理，自学地按照有关法律法规办事。2．股权保护原则公司是股东出资创办的，股东当然享有法律上的权利。依照我国《公司法》第4条规定：“公司股东依法享有资产收益、参与生大决策和选择管理者等权利。”3．管理科学原则公司治理结构是公司制的核心。公司治理结构具体表现为公司的组织制度和管理制度。组织制度包括股东（大）会、董事会、监事会和经理层各自的分工与职责，建立各负其责、协调运转发、有效制衡的运行机制。管理制度包括公司基本管理制度和具体规章，是保证公司法人财产始终处于高效有序运营状态的主要手段；也是保证公司各负其责、协调运转、有效制衡的基础。4．交易安全原则公司参与市场竞争，从事商品交易活动，法律自然要求公司遵循“游戏规则”。公司的营利活动不能以损害他人、社会的利益为代价，必须对他人、对社会负责。我国《公司法》上关于资本金的规定、发生债券的条件限制等都体现了保障交易安全的原则。另外，公司法还要求交易者积极地提供了与交易有关的信息，并保证的准确性，以确保交易能在充分享有信息权的情况下进行。5．利益分享原则一般理论认为，公司是利益共同体。公司的利益是投资者、经营者、劳动者三方的共同利益，有时也包括了其他主体的利益。这种理论反映的是公司的社会责任理论。所谓公司的社会责任就是指公司不能仅仅以股东利益作为自己的惟一存在目的，还应当最大限度地增进《公司法》自考讲义3股东利益之外的其他所有相关者的社会利益。第二章公司法简史一、历年考点：第一节英美法系公司法的产生与发展公司法的早期立法发展发端于英国、荷兰、北欧等海上贸易发达的国家第二节大陆法系公司法发展史法国二、名师点评通过学习本章，要求考生了解公司法发展的过程，掌握主要市场经济发达国家公司法的发展历史，熟悉中国公司法的发展历史。从历年考题的分布情况来看，本章内容在历年考题中出现的比较少，多以单选题形式出现。考生只需按照大纲要求对相应知识点予以识记、领会即可。三、重点难点分析1.英美法系公司法的产生与发展（1）公司法的早期立法发展发端于英国、荷兰、北欧等海上贸易发达的国家。在这一时期的公司立法中，影响力最在的当属英国。“南海泡沫”事件更是成为英美早期公司立法史上的重要分水岭。在这种背景下，英国议会通过了“泡沫法案”。（2）近代英国公司法。1843年，格兰斯顿成为英国皇家贸易委员会主席，他促成了具有跨时代意义的1844年英国《合股公司法》的颁行。2.大陆法系公司法发展史（1）法国法兰西国王路易十四于1673年颁布了《商事条例》，正式以制定法取代了自由贸易时代的商业惯例和商事习惯法。《商事条例》对公司进行了规范，开创了公司立法的先河，学者们普遍认为这是世界上早的公司立法。1673年的《商事条例》规定了公司的组织形式有普通公司与两合公司两种。1807年，法国商法典首次从法律上规定了股份公司，并明确股东仅以自己的出资承担有限责任。1973年，德国颁布了《股份有限公司法》。首先借鉴英美法系授权资本制的经验，改变多年奉年的法定资本制，继而在第二次世界大战后为多数大陆法系国家所仿效。3.我国公司法发展史1904年1月21日，清朝政府颁布《公司律》，计131条，这是中国历史上第一部公司法。辛亥革命后，北洋政府只对清《商律草案》的公司律略加修订，定名为《公司条例》，计6章251条。《公司条例》对公司的法人地位作了明确的规定。第二章公司法简史考情分析：《公司法》自考讲义4学习本章，要求考生了解公司法发展的过程，掌握主要市场经济发达国家公司法发展历史，熟悉中国公司法的发展历史。多以选择、判断的形式出现。考生应注意识记，如：【08、10单选】、【07、10判断】、【07、1单选】。串讲内容：一、英美法系公司法的产生与发展1．公司法的早期立法发展发端于英国、荷兰、北欧等海上贸易发达的国家。在这一时期的公司立法中，影响力最在的当属英国。“南海泡沫”事件更是成为英美早期公司立法史上的重要分水岭。在这种背景下，英国议会通过了“泡沫法案”。这次立法将股份公司严格限制在一个狭小的范围内，对股份公司的设立和法人资格的取得规定了种种限制，同时规定只有法人团体才可以公开发行股票。2．近代英国公司法从1825年开始，英国一会颁布了一系列法令，逐渐放松了对公司在设立方面的限制。1834年颁布了《商事公司法》，接着在1837年颁布了《特许公司法》。1843年，格兰斯顿成为英国皇家贸易委员会主席，他促成了具有跨时代意义的1844年英国《合股公司法》的颁行。该法采用了三个主要原则：（1）规定了成员的最低限额-----25名以上，1856年调低至20人；（2）确立了以登记方式成立法人的程序；（3）确立了公司完全公开的原则。这三项原则构成了公司法最基础性的内容。3.现代英国公司法1948年以来的英国公司法呈现出独有的特点。一是对公司的监管力度加强；二是公司立法由个人本位转向社会本位。4.美国的早期公司立法在早期，美国法律基本上都是在沿袭英国的立法例。在18世纪末19世纪初，美国各州纷纷制定了公司法。5.现代美国公司法的发展美国于0950年由全美律师协会制定了供各州立法参考的公司法基本蓝本《示范公司法》，其后经过多次修订。在1984年对该法做了全面修改，形成了《示范公司法》（修订本）。1922年美国法律协会经过认真研究，发表了题为《公司治理的原理：分析和建设》的报告。2002年美国总统签署了一项旨在结束“低道德标准和虚假利润时代”的企业改革方案------《美国2002年上市公司财会改革和投资保护法》（又称《2002萨班斯---奥克斯立法》）。二、大陆法系公司法发展史1．法国法兰西国王路易十四于1673年颁布了《商事条例》，正式以制定法取代了自由贸易时代的商业惯例和商事习惯法。《商事条例》对公司进行了规范，开创了公司立法的先河，学《公司法》自考讲义5者们普遍认为这是世界上早的公司立法。1673年的《商事条例》规定了公司的组织形式有普通公司与两合公司两种。1807年，法国商法典首次从法律上规定了股份公司，并明确股东仅以自己的出资承担有限责任。1973年，德国颁布了《股份有限公司法》。首先借鉴英美法系授权资本制的经验，改变多年奉行的法定资本制，继而在第二次世界大战后为多数大陆法系国家所仿效。2.德国1892年，德国制定《有限责任公司法》。1937年，德国颁布了《股份有限公司法》。首先借鉴英美法系授权资本制的经验，改变多年奉行的法定资本制。德国现行的《股份公司法》在1965年颁布，1998年做了一次修订。3.欧盟欧盟公司法方面的第一号指令是在1968年生效的。第二号、第三号、第四号、第六号、第七号和第八号指令都是公司法方面的重要指令。经过多次修订的《欧洲公司条例》在2004年正式实施，这是欧盟公司法协调中的重要里程碑。三、我国公司法发展史1904年1月21日，清朝政府颁布《公司律》，计131条，这是中国历史上第一部公司法。辛亥革命后，北洋政府只对清《商律草案》的公司律略加修订，定名为《公司条例》，计6章251条。《公司条例》对公司的法人地位作了明确的规定。中华人民共和国成立初，政务院于1950年12月29日通过了《私营企业暂行条例》。1951年3月30日政务院财经委员会公布了《私营企业暂行条例实施办法》。1954年9月2日通过了《公私合营企业暂行条例》。改革开放以后，中国的公司立法迅速发展，1993年年底《中华人民共和国公司法》颁布，1994年7月1日开始实施，1999年、2004年对该法先后进行了修订。现行公司法是2005年修订的公司法。第三章公司设立（重点）考情分析：学习本章，要求考生理解公司设立的原则和意义，掌握公司设立的基本条件和程序，同时要掌握发起人的权利和责任。本章属于重点章节，多以选择、判断、名词解释、简答的形式出现。考生应重点掌握并领会和运用，如：【09、1单选、多选】、【08、10单选、多选、名词解释】、【08、1判断】、【07、1多选、简答】、【07、1单选】。串讲内容：法条导读：第九十五条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：《公司法》自考讲义6（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。一、公司设立的概述（一）公司设立的定义与性质公司设立，是指为使公司成立、取得公司法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称。关于公司设立的性质，学界大致存在三种学说：合伙契约说、单独行为税、共同行为说。多数学者主张共同行为说。（二）公司设立的原则（重点）一般认为公司设立的原则有以下几种：（1）自由设立主义；（2）特许主义；（3）核准主义；（4）准则主义。（三）公司设立的方式(重点)公司设立的方式可以分为以下两种：1.发起设立；2.募集设立。（四）公司设立与成立的区别（重点）公司设立与公司成立的含义并不完全相同。公司设立是指发起人创建公司的一系列活动，是一种过程。而公司成立则标志着公司取得法人资格，取得了依法进行生产经营活动的权利能力和行为能力。可以说，公司设立是公司成立的前提，公司成立