保代考试法规04(公司法、证券法)

保荐人考试辅导——法律法规串讲张俊岩中国人民大学《证券发行上市审核工作手册》（2010）《公司法》、《证券法》等法律法规证监会部门规章及交易所的规范性文件关注内容证券发行中尽职调查主要内容上市的实质条件历史沿革重要资产独立性规范运行关联交易同业竞争重大债权债务重大资产变化及收购兼并董监高及其变化税务环境保护募投项目诉讼、仲裁和行政处罚华章仁达、公司分类：控制公司与被控制公司公司法概述2、本公司与分公司3、本国公司与外国公司4、国内公司与跨国公司5、我国现行立法体系下的公司华章仁达、登记管辖一、公司历史沿革:登记管理2、登记事项3、设立登记4、变更登记5、注销登记华章仁达一、公司历史沿革1、公司设立出资：形式及比例要求；未履行出资义务的责任有限责任公司2、股权转让：程序及限制股份有限公司中外合资、合作经营企业3、实际控制人及主营业务的变化4、特殊类型的公司：一人公司（公司法人人格否认制度）国有独资公司华章仁达一、公司历史沿革发起人董监高中小板和创业板董监高上市公司控股股东、实际控制人上市公司收购人股份公司股票转让及限售期：股权激励对象战略投资者及询价对象短线交易主体上市公司非公开发行股票重大资产重组以资产认购股份转让限制的例外股权回购（公司不得收购本公司股份的规定及例外143条）行政处罚：《证券法》第二百零四条违反法律规定，在限制转让期限内买卖证券的，责令改正，给予警告，并处以买卖证券等值以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。华章仁达（合资经营企业法实施条例）第二十条合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的，其转让无效。（合作经营企业法实施细则）第二十三条合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属于其在合作企业合同中全部或者部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审查批准机关批准。审查批准机关应当自收到有关转让文件之日起３０天内决定批准或者不批准。中外合资、合作企业股权转让华章仁达刘某、张某、赵某和王某四人分别出资5万元、8万元、20万元和40万元成立一家有限责任公司，其中王某以其所有的房产作为出资。公司成立后运营期间，李某以现金5万元入股，并被公司聘为总经理。一次，法院在对公司财产实施强制执行时查明王某的房产仅值20万元。依我国公司法规定，以下处理正确的是：A．由于有限责任公司的股东对公司债务承担有限责任，故公司成立以后，刘、张、赵、王、李五人对成立前的出资不足不负补交差额的责任B．王某以其现有的个人财产补交差额，不足部分待王某有财产时再行补足C．王某以其现有的个人财产补交差额，由刘、张、赵三人承担连带责任D．王某以其现有的个人财产补交差额，由刘、张、赵、李四人承担连带责任例题：华章仁达（多选）以下关于设立股份有限公司的说法正确的是：A．采取募集设立方式设立股份有限公司的，公司的注册资本为实收股本总额B．采取发起设立方式设立股份有限公司的，发起人在未缴足公司的注册资本前不得向他人募集股份C．采取募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份应超过公司股份总数的35％D．采取募集设立方式设立股份有限公司的，发起人应同银行签订代收股款协议例题：华章仁达妨害对公司、企业的管理秩序罪第一百五十九条公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。华章仁达（公司法司法解释三）第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。关于抽逃出资华章仁达陈某想自己独资成立公司，于是向律师咨询。下列说法中哪项是正确的？A．陈某不能成立一人公司，因为我国法律规定有限责任公司的股东必须在2人以上，50人以下B．陈某可以成立一人公司，且可以成立多家一人公司C．陈某成立的公司注册资本必须在10万元以上，但可以分期缴清D．公司成立后，当陈某不能证明公司的财产独立于自己的财产时，要对公司债务承担连带责任例题：华章仁达（多选题）新月公司是一家由国家授权投资的机构单独投资设立的国有独资公司，关于新月公司的定位以及经营管理的一些问题，公司内部的看法不太一致，其中新月公司董事会成员的有关规定，下列说法正确的是：A．董事会成员中应当有公司职工民主选举的职工代表B．董事长、副董事长由国有资产监督管理委员会从董事会成员中指定C．经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理D．国有独资公司的董事，经过国有资产监督管理委员会的同意，可以在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经营组织中兼职例题：华章仁达【单选题】国有独资公司的下列事项中，不需要国有资产监督管理机构部门同意的是：A．经理由董事会成员兼任B．经理兼任其他有限责任公司的负责人C．经理的人选D．合并、分立、解散与发行公司债券例题：华章仁达、公司合并吸收合并新设合并6、公司分立原公司存续原公司解散7、增资与减资一、公司历史沿革华章仁达【单选题】甲公司对乙公司享有50万元债权，后乙公司分立为丙公司和丁公司，分立协议中约定原乙公司的一切债权债务由丁公司承担，一段时间后丁公司又分立出一独立公司戊公司。原乙公司的债务应由谁承担？A．丙公司、丁公司和戊公司连带承担B．丁公司和戊公司连带承担C．丁公司和戊公司平均分担D．丙公司承担一半债务，丁公司和戊公司平均分担另一半债务例题：华章仁达《公司法》中关于保护债权人利益有一系列规定，在下列规范中，哪一个的目的主要不是在于保护债权人的利益？A．有限责任公司股东在公司登记成立后，不得抽逃出资B．公司累计发行的债券余额，不得超过公司净资产的40％C．公司应当自作出减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告D．股份公司应该将财务会计报告置备于本公司例题：华章仁达与合伙企业的对比普通合伙企业（含特殊的普通合伙）合伙企业有限合伙企业出资：定价方式；劳务出资合伙人：完全民事行为能力（有限合伙人无此要求）；国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。华章仁达与外资企业的对比（外资企业法实施细则）第二十五条外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。第二十七条第二款该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的２０％。第三十条外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起３年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的１５％，并应当在外资企业营业执照签发之日起９０天内缴清。华章仁达二、重要资产所有权（占有、使用、收益、处分四项权能）物权抵押权担保物权质权他物权留置权财产权用益物权（占有、使用、收益三项权能）债权（合同债权、侵权损害赔偿之债、无因管理之债、不当得利之债）知识产权（著作权、商标权、专利权）华章仁达二、重要资产1、不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。例外情形：（1）依法属于国家所有的资源；（2）因法院、仲裁委的法律文书、人民政府的征收决定等；因继承或者受遗赠取得物权的；因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或消灭物权（但在将来处分时仍应依法登记）。（3）土地承包经营权；地役权华章仁达《公司法》司法解释(三)关于出资的规定第七条出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定予以认定。以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。（外资企业法实施细则）第四十条外资企业的土地使用年限，与经批准的该外资企业的经营期限相同。华章仁达《公司法》司法解释(三)关于出资的规定第十条出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。出资人以前款规定的财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。华章仁达房地产转让第三十八条下列房地产，不得转让：（一）以出让方式取得土地使用权的，不符合本法第三十九条规定的条件的；（二）司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的；（三）依法收回土地使用权的；（四）共有房地产，未经其他共有人书面同意的；（五）权属有争议的；（六）未依法登记领取权属证书的；（七）法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。第四十一条房地产转让，应当签订书面转让合同，合同中应当载明土地使用权取得的方式。华章仁达划拨地的转让第四十条以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产报批时，有批准权的人民政府按照国务院规定决定可以不办理土地使用权出让手续的，转让方应当按照国务院规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或者作其他处理。华章仁达《公司法》解释(三)关于土地使用权出资第八条出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。华章仁达二、重要资产2、担保物权：优先受偿（限制：重整期间，担保权暂停行使；2006年8月27日企业破产法公布前形成的职工债权）3、用益物权：包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、准物权（如海域使用权