合同法5章

五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让第五章合同的变更和转让第一节合同的变更第二节合同的转让主要考点提示（一）法定变更（二）合同变更的效力1.合同变更对违约责任的影响。2.主合同变更对保证责任的影响。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让第一节合同的变更一、含义指合同标的、性质不变的前提下，对权利与义务的局部调整.广义，还包括合同主体的变更。二、合意变更与变更权（一）合意变更1．含义。指协商变更。(第77条)第78条，合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。2.法定变更:单方变更权第308条第258条规定，定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当承担赔偿责任。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让三、主合同变更对保证责任的影响《担保法》第24条:债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经书面同意的，保证人不在承担保证责任。如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让[典型案例]5—1甲公司与乙公司签订合同：“乙提供优质山货100吨，交货日期为2002年7月20日，价格每公斤220元，甲派车在乙仓库验收交货，10日后付款。”规定：有特殊变动，通知为准。合同签订后，乙于6月15日发电通知甲，交货日期推迟到7月30日。7月新货上市，甲发现合同订价太高，于7月12日发电“降低价格，否则解除合同”。乙15日回电“价格可降至每公斤180元，请按约来车取货”。甲认为价格还高，未回电，未提货。乙见甲没履约诚意，8月5日把准备好的山货以每公斤200元的价格卖给丙公司。后乙以甲违约为由要求甲赔偿山货差价2万元。甲则重申合同，如有特殊变动，以通知为准。我方已履行了通知义务，是你方擅自变更履行期限在先。乙诉至法院。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让(1)甲、乙的买卖合同的交货日期为哪一天?(2)甲、乙合同的山货单价为多少?(3)乙能否请求甲赔偿山货差价2万元，为什么?(4)若乙在8月5日未向丙卖出山货，在保管期间的保管费用应由谁负担?发生不可抗力致其毁损、灭失的风险应由谁负担?(5)乙方能否要求甲方继续履行合同?五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让第二节合同的转让主要考点提示（一）债权转让的限制不得转让的债权有哪些，须注意从权利。（二）债权转让的效力1.从权利转移的判断。2.债务人抗辩权、抵销权的行使。（三）债权转让与债务转移的区别前者需通知，不通知不对债务人生效；后者需取得同意，未经同意不得转移债务。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让（一）债权转让债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。对债权转让的限制（1）根据合同性质不得转让的权利①根据特殊信任关系的债权。雇佣合同。②根据特殊目的的债权。赠与合同。③从权利。（2）根据约定不得转让的权利（3）法律规定禁止转让的合同权利如《担保法》第61条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让（三）通知及撤销通知的禁止1.债权人转让权利的，不以债务人的同意为必要，但应当通知债务人。2.债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让5—2债权人甲通知债务人乙债权已经转让给丙，让乙向丙履行，第2天，甲又要求乙向自己履行。请问，乙有无向甲履行的义务?解析：甲的债权已转让，故乙对甲无履行义务，乙可提出债权已消灭的抗辩。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让（四）从权利的转移第81条受让人取得与债权有关的从权利，但专属于债权人的除外。（五）债务人的抗辩权抵销权第82条，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张。第83条，债务人对让与人享有债权，债务人可以向受让人主张抵销。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让5—3甲公司卖给乙公司1万双棉鞋，价款为100万元，甲公司与丙公司协商，将该100万元债权转让给丙公司，甲公司将转让的事实通知丙公司。后丙公司向乙公司主张100万元的债权，乙公司对丙公司发出书面抵销通知，书面通知指出：甲公司尚欠乙公司60万元煤炭货款，在甲公司转让债权之前就已经到期，因此只能给丙公司40万元。丙公司表示反对，指出甲、乙之间是另一纠纷，另一法律关系，与己无关，不得抵销。乙公司主张是否有效？五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让P73案例甲方卖给乙方100万元的茶叶，乙方应于2000年10月10日付款。甲方曾欠乙方50万元蔬菜款，应于2000年9月1日付款。至2000年9月20日，甲方将100万元的债权转让给丙方，丙方受让该债权后于2000年10月10日要求乙方偿付，乙方以甲方尚欠50万元蔬菜款为由主张抵销权，只付给丙方50万元。问：乙主张抵销权是否成立？五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让三、债务转移（一）债务转移的概念(债务承担)债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人应当取得债权人的同意。这与债权转让不同，前者是“通知”，后者是“同意”。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让（三）抗辩权的移转。1）第三人成为新债务人或连带债务人2）新的债务人享有原债务人的抗辩权第85条规定，“新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩”。见P73-74案例五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让四、概括转移1.概念分为意定概括承受和法定概括承受。2.意定概括转移甲果品公司与乙经销公司在2000年1月10曰约定，甲方在2000年10月5曰发货，乙方同年10月28曰付款。9月l曰，乙经甲同意将收货的权利和付款的义务一并转让给丙，丙成了原买卖合同的买方，乙退出了合同。即合同的概括转让。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让(二)意定概括转让的条件。1、一方将合同中的权利义务一并转让。2、对债权转让的限制，适用于概括转让。被转让的合同应为双务合同。从权利和从债务及抗辩权、抵销权的移转（1）取得与债权有关的从权利，承担与有关的从债务，但专属于债务人自身的除外。（2）债务人对让与人的抗辩权、抵销权可以向受让人主张、行使。五、法定概括转让（合并分立后债权债务）1含义主要是当事人的合并和分立。五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让练习指导5—1甲方卖给乙方价值1万元的电器，乙方收货后，发现该批货物没有安全认证标志，故以甲方违反国家强制性规定为由拒绝付款，并准备退货，而甲方通知乙方已将债权转让给丙方。问：乙方可以对哪一方进行抗辩？五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让5—2甲方(国企)欠乙方(国企)货款100万元，到期未偿还。2003市政府召开会议，决定由丙方(国企)兼并甲方。之后，乙向法院起诉称：据了解丙将兼并甲，故请求丙支付甲所欠款项100万元。在法庭上，乙、丙、甲方协商一致，决定由丙方还款。丙与乙方签订了一个“还款计划”。乙撤诉后，丙到期未履行“还款计划”。2004年，甲申请破产，法院认定甲的法人资格仍然存在，兼并没有成立。裁定甲破产，同时向乙、丙都发出了债权通知书。乙拒绝主张债权而继续向丙索要，丙书面通知乙：对甲的兼并未成立，原还款协议失去基础而归于无效。问：丙是否应当承担向乙方偿还债务的义务五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让5—319岁的甲将乙打伤，双方达成和解协议，由甲赔偿乙5000元。2000年5月1日至5月20日交付。甲的父亲找到乙，表示他如果放心不下，可以在5月1日至20日来找他要钱。问：甲之父的行为的性质是债务承担，还是保证五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让5—4甲公司卖给乙公司5万元的饲料添加剂，约定检验期为货到后15日之内。货到后第三天，乙要求把5万元债务转让给丙，甲考虑到乙实力更强，表示同意。收到货物的第14天，乙对饲料添加剂的检验结果表明，添加剂的质量严重不合格。乙将检验报告分送甲和丙。丙拒绝向甲支付货款。丙行为是否于法有据？五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让5—52003年1月，甲公司将一部分资产分出，另成立一家乙公司，乙的股东仍然为原来甲的股东。2月，甲趁丙公司增资之机，投资1000万元于丙。2002年，甲欠丁买卖合同货款100万元，现履行期至，丁向甲要求清偿，甲以种种理由拖延偿还，丁遂要求乙、丙偿还，乙、丙均主张，自己并非合同当事人，没有义务替他人清偿债务。问：乙、丙的主张能否成立？丁能否要求其清偿甲的债务？五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让(教材P76)1.时装公司用自己的布料，按清誉百货公司提供的样品为其制作服装；清誉公司交付预付款10万元，余款40万元在交货后1周内支付，合同签订后，时装公司提出要将所有服装制作工作移交给被服公司，自己退出合同，所收的10万元预付款也全部移交给被服公司，余款40万元也于清誉公司收货时支付给被服公司。清誉公司考虑到被服公司的实力更强，就表示同意。后被服公司违约。清誉公司认为被服公司和时装公司是共同承揽人，要求两家公司共同承担责任。问：共同承揽与合同转让有什么不同？如何处理？五合同的变更和转让1.合同变更2.合同转让(教材P76)2.北京某工艺美术经销公司A与南京某工艺美术公司B订立买卖某种工艺制品的合同。南京公司B经北京公司A同意，将债务转移给苏州子公司C，苏州子公司与北京公司A商定，指定由苏州画意公司D发货。因货物不符合要求，A向B、C、D提出索赔。问：指定第三人履行是哪一种债务转移?与概括转移有什么不同?应由谁赔偿A的损失?