合同法培训2

xxxx有限责任公司合同法培训法律事务部2013年xz月xx日为什么要学习合同法规避工作中的风险提高生活幸福指数一•合同法基本知识二•合同签订、审核注意事项三•销售、采购合同四•加工合同主要内容一、合同法基础知识一、合同法基础知识什么是合同合同又叫协议，合约“agreement”“contract”“合意相同；议定一致”合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的基本格式标题：说明合同性质，便于辨识和事后引用约首：签订时间、合同编号和当事人名称等内容释义：替代合同中不断出现的长词句，便于表达，例如甲方；明确界定可能产生歧义的词语和表达正文：签订合同的依据和目的双方协议的内容：包括主要条款、法律及合同性质要求必备的条款及双方当事人协商认为有必要写入的其他条款.合同的有效期限合同的份数与保存结尾签章签字栏最好打印出盖章单位名称和签字人姓名一、合同法基础知识合同的基本内容（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。标题（标题要具体）约首：签订日期合用编号当事人名称正文：（1）签订合同的依据与目的（2）双方协议的内容（3）违约责任（4）合同的有效期限（5）合同的份数与保存附则：如争议解决等结尾：双方当事人的公章加私章日期：签订地点：合同条款要完整合同的基本内容和条款订立合同时要根据具体的经济活动，将合同的内容约定得具体明确。特别是当事人、标的、数量条款尽量减少歧义案例1甲乙口头约定，乙从甲处借款10万元，后来乙归还了部分欠款，甲出具凭据为“还欠款1万元”。后因乙迟迟不还，甲诉至法院，要剩余的欠款9万元。乙辩称，只欠1万元。合同的订立要约希望对方签订合同的意思表示，在有效期有法律约束力。承诺确认合同条款，超出有效期到达的视为新的要约甲方乙方所有条款都同意！合同成立到达生效到达对方前或通知同时到达可撤回要约生效后，符合一定条件可撤销案例2甲公司于2006年8月10日通过报纸发布广告，称其有某型号的钢丝出售，每吨售价6000元，随到随购，数量不限，广告有效期至8月31日。乙公司看到该广告后，便委托业务员王某携带金额为12万元的支票于8月28日到甲公司购买该型号钢丝，但甲公司所称的钢丝已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法，甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任。要约和要约邀请要约邀请：希望别人向我发出要约（内容不是具体确定的）价目表A$100元B$200元如一般的商业广告，产品报价单合同的成立与生效合同的成立•承诺生效时合同成立•合同书形式的，合同自双方当事人签字或盖章之日起成立。合同的生效•生效，合同符合法律规定，对当事人产生约束力。•依法成立的合同，成立时生效。•依法需要办理批准登记等手续生效的，依其规定成立的本质是当事人合意一致效力待定合同：a限制行为能力人订立的b无权代理效力待定合同合同的无效无效合同的表现形式（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。合同无效的后果：自始无效，应恢复原状，严重的承担行政、刑事责任附条件合同合同法第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。附条件合同附期限合同合同法第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。期限”是必然会实现的,只是时间早晚不同。而“条件”是不一定会实现的。附期限合同合同解除权•一般来讲，合同法不支持单方无条件的解除合同，即使赔偿损失，承揽合同除外。•一般都是在合同中约定，对方重大违约或者违反某一条，方可解除合同。不安抗辩权•第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。•第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。案例3甲公司与乙电缆签订一份买卖合同，约定货到后7天内甲公司付款。后电缆公司在交货前有确切的证据证明甲公司经营严重恶化，面临破产的窘境。根据规定，乙电缆公司可以采取不安抗辩权，要求甲公司提供相应的担保后再发货。案例4甲乙签订买卖合同，甲将一件祖传瓷器转让给乙。约定：甲于2006年2月14日将瓷器交给乙，乙应当将钱款分别于1月5日和1月15日付给甲。后乙在1月5日按约向甲交付了第一笔款项之后就未再向甲交付第二笔款项，甲也未在2月14日给付瓷器，双方而发生纠纷。则乙构成违约，甲可以以先履行抗辩权作为自己未违约的理由。《合同法》第67条先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨，后履行一方有权拒绝其相应的履行。先履行抗辩权合同的形式合同书•记载双方权利义务并签字盖章的文书。备忘录，意向书，纪要，决议，协议，框架协议，附表，附录，承诺函，说明等具备合同效力的。信件•如果信函往来就合同条款达成一致，表明他们之间存在合同关系。以信函方式签订合同的，可先签订确认书。数据电文•电报电传传真电子数据交换•电子邮件合同的书面形式，指合同书、信件和数据电文从证据角度，数据电文的合同最好尽用于紧急情况，紧急情况消失后，签订书面合同。合同的常见条款法律条款商务条款技术条款按条款性质不同分类通用条款，如不可抗力专用（约定）条款按通用条款合同的常见条款违约•违约责任：继续履行，赔偿损失，采取补救，违约金和定金。•违约金，定金首选。定金《20%标的额，违约金《130%损失付款•一次性付款，分期付款。•将价款的支付和合同履行过程中对方义务和防控对方违约风险联系，通过价款支付比例时间点和违约金促使对方履行。争议解决•仲裁快，保密性强，相对裁决质量较高，但仲裁条款要单独约定。•约定法院管辖地，合同履行地知识产权•完全归属，（署名权，使用权，引用权，披露权）；共有；•不得侵犯第三方知识产权；成果的申请专利权等合同的常见条款不可抗力•对损害后果法定的免责事由，指当事人不能预见不能避免并不能克服的客观情况。采购合同，降低不可抗力。销售合同，增加不可抗力规定。保密•界定保密信息的范围•保密责任的程度送达•本条款又可称为通知与送达，约定如何视为通知，比如是否需要书面，送达地址等。避免我方已通知，对方辩称未收到的情况。变更•合同变更一般以书面为主，可详细约定书面合同书形式。格式条款提个问题，合同书上要不要公司的logo，标志，或者页眉上写公司名称好不好呢？如果发生争议，对公司不利，因为这样容易理解为本合同是公司提供的的格式合同。采用格式条款订立合同的，应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。二、合同签订、审核注意事项二、合同审查的注意事项•依法合规•公平与利益兼顾•与缔约过程相结合•风险控制与促成交易相结合•全面审查与专项审查相结合合同审查的基本原则合同签订的注意事项合同的签约主体•公司•分支机构有营业执照的分公司可以签，最好要法人授权（额度）•法人内设职能部门一般不签，机关法人的办公厅、办公室除外审查内容对方主体合法性:营业执照、事业单位法人证书、资质证书、授权合同等对方履约能力：支付能力生产能力产品成熟度营业额等工商登记考察，实地考察，净资产法定地址，实际经营地，公司账户项目前置性审批文件、背景资料：立项申请，投标或谈判结果合同的订立中的一些细节问题一、合同专用章与公章建议使用合同专用章，一般都是法律部门来管，可以保证合同经过法律审查在对外签订。二、合同首页及编号合同名称，签约主体，签约时间，合同编号，主要标的，以便于管理查找三、电子合同与纸质合同一致四、合同范本拟制作的范本，设备采购软件采购，原材料采购，销售合同，其他需求靠大家来提。五、一些常用语和措辞不要把权利和义务放在一个大标题下，应分开表述，避免对某项是权利还是义务产生不同理解可以可为，亦可不为应当必须履行有权权利归属，选择为或者不为都可以有义务必须履行六、数字大写汉字七、货币符号合同的订立中的一些细节问题八、用语一致，同一词语称谓同一概念或者主体，案例某一承包合同，在合同款项上，出现了“费用”、“承包款”、“成本”、“付款”、“合同款”等多个称谓，极容易引起争议。九、时间点日与天的不同(工作日，自然日)“接到甲方书面通知后”与“接到甲方书面通知之日起3日内”是不同的。后者是明确的时间点。生效日期与有效日期的不矛盾性合同的订立中的一些细节问题合同电子版文件名的标题合同一般都经过多次协商，电子版文件的标题非常重要，可以考虑采用：或者公司可以出台自己的合同标题办法1年月日+文件名+标注例如120723采购设备（孟达盖章版）2一系列成套文件，可加序号并加目录如00120701目录（xx股权转让）01120701股东会决议（同意股权转让）02120701章程（新）合同的订立中的一些细节问题三、采购、销售合同三、采购合同采购合同的分类贸易类型•国内货物采购•国际货物采购订立程序•一般程序的采购•招标•拍卖•经特定的程序如批准等标的物•系统设备•软件•原材料•办公用品设备采购合同的重要条款1•标的条款品名、规格、型号、等级、数量、计量单位、质量标准、具体的行业标准或国家标准等•价格条款重点条款价格是否含税，税费负担是否合法。运输包装退换货零配件更换维修的费用承担。•付款条款验收合格后付款的，要与验收条款配套。质保金的留取和付清时限。•包装及运输条款包装的材质、规格，并注意是否有特殊的包装要求。运输方式、责任，运费，保险等。设备采购合同的重要条款2•交货条款交货方式、交货时间、交货地点，必须具体，不能仅“北京”。分次交货，每次的都要明确。最好写“我方仓库”。•验收条款到货检验，初验，试运行后的终验，与付款挂钩。以样品为标准的封存样品。验收标准应具体明确，验收的地点，期限，程序，人员，约定明确。•保修条款质量保修期，保修期限，起止时间点（尽量约定为终验合格之日起）质保期结束后设备的维修问题。•违约条款违约金比例、赔偿范围应尽量包括直接损失和间接损失（很多要靠谈判）设备采购合同的重要条款3•知识产权条款卖方应保证所出售的产品，权利无瑕疵，无侵犯第三方知识产权；一旦有瑕疵，卖方独立承担引起的法律责任。定制软件的知识产权是重要的商业利益，尽量坚持归采购方所有，其次可考虑共有，其他特殊情况具体个别约定。看谈判。•不可抗力条款范围越窄越好，买方一定要避免卖方将其扩大化，以用来免责或减责•特殊买卖形式如试用等试用期，拒绝购买等情况的返还等包装及运输条款不可抗力不可抗力：免责条款，是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免、不能克服的客观事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同。不可抗力有多大，看双方约定。设备采购合同的其他问题•定金与订金•定金，收受定金不履行的，另一方可双倍返还•订金，没有双倍返还的效力，一般都充作合作价款。案例5甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200吨铜材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万元;如任何一方不履行合同应支付违约金30万元。甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货，在乙向法院起诉时，乙可