外贸实务第九讲出口合同磋商订立和履行第二十、二十

1第二十章出口交易磋商和合同订立第一节交易磋商一、交易磋商又称贸易谈判。形式：A、口头形式B、书面形式（信、电报、电传、电子邮件等）2（三）交易磋商的内容：A、主要交易内容货物的品质、数量、包装、价格、交货和支付条件。例如，在纺织品及服装业务中，表面上看买卖双方会比较重视价格。因为价格中涵盖了几乎所有方面，一旦有被忽略的因素，就会造成价格失误。也会引起后续的纠纷。因此，一般在报价时，必须了解对方的各方面的要求，或者提出己方的价格基础条件。如，本价格仅供参考、本价格基于xxxx条件。这样可以避免双方因为对价格的认识不一致造成麻烦。3B、其他交易内容：检验、索赔、不可抗力和仲裁等。检验：检验的项目、时间、地点、费用及承担也是影响交易的重要因素。特别对于人工操作生产的商品，要特别注意这一点。索赔：要确定合理的索赔期限。不可抗力和仲裁：应尽量采用本国法律和在本国仲裁。4二、交易磋商的一般程序询价发盘还盘接受Inquiryoffercounterofferaccept例：1、Wecanoffer1000MTsoybeanlowestUSD200/MTFOBDalian.2、Yourcable10THcounter-offerUSD200/MTCIFNewYork;3、Yourcable12THWeaccepted.5（一）询盘（Inquiry）是指买方为了购买或卖方为了销售货物而向对方提出有关交易条件的询问。说明：1、询盘法律效力询盘对于询盘人和被询盘人均无法律上的约束力，而且不是交易磋商的必经步骤。2、询盘采用的主要词句：Pleaseadvise……Pleasequote…….Pleaseoffer…….6（二）发盘（offer）是买方或卖方向对方提出各项交易条件，并愿意按照这些条件达成交易、订立合同的一种肯定的表示。说明：1、卖方发盘，称为售货发盘sellingoffer;买方发盘，称为购货发盘（递盘）buyingoffer（BID）2、有效发盘的条件:（1）向特定的人发出；（2）以订立合同为目的；（3）内容明确；（4）送达受盘人。73、发盘的法律效力发盘在其有效期内，发盘人不得任意撤消或修改其内容。发盘一经对方在有效期内表示接受，发盘人将受其约束，并承担按发盘条件与对方订立合同的法律责任。4、发盘的失效（1）有效期已过；（有效期）（2）受盘人拒绝或还盘；（3）发盘被撤回或撤销；（4）发生不可抗力；（5）发盘被接受前，发盘人丧失行为能力；85、发盘一般采用的术语：offer,firmoffer,quote,supply,bid……..例：1)cotton100%30x3068x68yarndyedseersuckerUSD1.10/ydFOBShanghaisubjecttoourreconfirmationwhenyouplaceorder.2)OurofferisvaliduntilJun30,20079（三）还盘（counter-offer）又称还价，是受盘人对发盘内容不完全同意而提出修改或变更的表示。还盘既是受盘人对发盘的拒绝，也是受盘人以发盘人的地位所提出的新发盘。说明：1、还盘的法律效力还盘既是受盘人对发盘的拒绝，也是受盘人以发盘人的身份所提出的新发盘。2、一笔交易有时不经过还盘即可达成，有时要经过还盘，甚至往返多次的还盘才能达成。3、进行还盘时，可用“还盘”术语，但一般仅将不同条件的内容通知对方，即意味着还盘。10（四）接受（acceptance）是买方或卖方同意对方在发盘中提出的各项交易条件，并愿按这些条件与对方达成交易、订立合同的一种肯定的表示。说明：1、一方的发盘经另一方接受，交易即告达成，合同即告订立；双方就应分别履行其所承担的合同义务。2、有效接受的条件（1）由受盘人作出；（说明）（2）与发盘内容一致：（有条件的接受不被认为是接受）（3）以声明或行为作出；（4）在发盘的有效期内接受；（逾期接受）113、接受的撤回。4、接受的法律效力（1）合同成立（2）到达生效（3）口头发盘必须立即接受5、表示接受的术语：accept,agree,confirm……例，1）weacceptyourofferdatedMarch01,20052）itisconfirmedthatyourbiddateOct05,200712第二节签订合同一、签订合同的意义1、签订书面合同的意义1）书面合同是合同成立的依据；2）书面合同是履行合同的依据；3）书面合同是合同生效的条件。13二、合同成立的条件（一）我国法律认为国际贸易应该订立书面合同。（二）合同成立的有效条件1、合同必须经发盘和接受才能成立；2、当事人必须有订立合同的能力；3、合同的标的和内容必须合法；4、当事人的意思表示必须真实；5、合同的形式必须符合法律规定的要求；6、必须有对价或合法的约因。14三、合同的形式1、合同CONTRACT2、确认书SALESCONFIRMATION四、书面合同的内容P.2861、约首2、本文3、约尾五、电子商务合同的法律效力15第二十一章出口合同履行第一节出口合同的履行说明：1、我国对外贸易中订立和履行国际货物买卖合同时必须遵循的一项原则：重合同、守信用2、本章以CIF术语为例论述出口合同的履行环节。3、出口合同履行的基本环节包括：货、证、运、款。16一、备货卖方的工作1、筹备配套资金；2、核查货物；（品质、数量、包装等）二、报验出口方在货物备妥后，据合同约定或国家规定向商品检验机构申请对出口货物进行检验的工作。17三、催证、审证和改证（一）催证（二）审证（三）改证四、租船订舱、报关、装运、保险出口方委托中国外运租船订舱的基本程序（船期表、托运单、装货单、大副收据）18报关P.314（方式、报关委托、报关时间及报关单证）投保P.314发出装船通知五、交单结汇（一）我国出口制单结汇的做法：收妥结汇、定期结汇、买单结汇。（二）对制单的要求（正确、完整、及时、简明、整洁）（三）几种主要单据制作（汇票、商业发票、运输单据、保险单据、包装单据、产地证明书、检验证书等。19六、出口收汇核销P.328（一）出口收汇核销的含义：是以出口货物的价值为标准核对是否有相应的外汇收回国内的一种事后管理措施。（二）出口收汇核销的凭证：出口收汇核销单。指由外汇局制发、出口单位凭以向海关出口报关、向外汇指定银行办理出口收汇、向外汇局办理出口收汇核销、向税务机关办理出口退税申报的有统一编号及使用期限的凭证。20七、出口退税•含义：有出口经营权的企业和代理出口货物的企业，除另有规定外，可在货物报关出口并在企业财务账册做销售处理后，凭有关凭证按月报送税务机关批准退还或免征增值税和消费税。•出口退税额的计算：出口退税额=（出口商品购入人民币货值/（1+17%）x该商品退税率如，货值为人民币1.00元，退税率为11%，则，出口退税金额为人民币多少元？当人民币对美金汇率为7.68:1时，商品的最高折算汇率约为多少？21本章结束22接受的撤回和撤销(1)•我某进出口公司于1990年11月15日上午8:50用电报向美国SmithCo.发盘：你方1990年1月20日复到我公司有效。11月18日上午10:00同时接到SmithCo.的接受和撤回接受的电传。根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，对此“接受”：（1）可以撤回。（2）不得撤回，必须与我某进出口公司签约。（3）在我某进出口公司同意的情况下，才可撤回。返回23接受的撤回和撤销（2）•答案：（1）•点评：《联合国国际货物销售合同公约》规定，接受得以撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时送达发价人。即《公约》对接受的生效实行“到达主义”原则。但是，如果题目问，依据英美法，接受是否可以撤回的话，就要选择（2）了。因为英美法对接受的生效实行“投邮主义”原则，即接受一旦发出，即生效不能撤回。如果由于某种原因不能执行合同，双方要协商解决，如果确实不可执行，那就是撤消合同的问题了。要注意把握撤回和撤消是2个不同概念，撤回前提是接受没有生效，而撤消是基于接受已经生效作出的行为。返回24有效期•发盘中通常都规定有效期。这一期限有双重意义：一方面它约束发盘人，使发盘人承担义务，在有效期内不能任意撤消或修改发盘的内容，过期则不再受其约束；另一方面，发盘人规定有效期，也是约束受盘人，只有在有效期内做出接受，才有法律效力。返回25逾期接受•在国际贸易中，由于各种原因，导致受盘的的接受通知有时晚于发盘人规定的有效期送达，这在法律上称为“迟到的接受”。对于这种迟到的接受，发盘人不受其约束，不具法律效力。•但也有例外的情况。[公约]第21条规定过期的接受在下列两种情况下仍具有效力：a.如果发盘人毫不迟延地用口头或书面的形式将此种意思通知受盘人。b.如果载有逾期接受的信件或其它书面文件表明，它在传递正常的情况下是能够及时送达发盘人的，那么这项逾期接受仍具有接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面方式通知受盘人，他认为发盘已经失效。返回26有条件的接受•接受应是无条件的。但在业务中，常有这种情况，受盘人在答复中使用了接受的字眼，但以对发盘的内容作了增加、限制或修改这在法律上称为有条件的接受，不能成为有效的接受，而属于还盘。返回27发盘的接受•其他人对发盘表示同意，不能构成接受。这一条件与发盘的第一个条件是相呼应的。发盘必须向特定的人发出，即表示发盘人愿意按发盘的条件与受盘人订立合同，但并不表示发盘人愿意按这些条件与其他任何人订立合同。因此，接受也只能由受盘人做出，才具有效力。返回28发盘的撤回（1）发盘的撤回（withdraw）是指发盘人在发盘送达受盘人之前，将其撤回，以阻止其生效。《联合国国际货物销售合同公约》和我国《合同法》均规定，发盘是可以撤回，只要撤回通知先于发盘送达受盘人或于发盘同时送达受盘人。据此，一项发盘作出后，即使注明不可撤销的，在其未生效，即未送达到受盘人以前，发盘人可以修改或撤回发盘。撤回的条件是发盘人必须向受盘人发出撤回的通知，且该通知必须在发盘到达受盘人之前或于发盘同时到达受盘人。返回29交单（1）交单是指出口商（信用证受益人）在规定时间内向银行提交信用证规定的全套单据，这些单据经银行审核，根据信用证条款不同付汇方式，由银行办理结汇。交单应注意三点：一是单据的种类和份数与信用证的规定相符，二是单据内容正确，包括所用文字与信用证一致，三是交单时间必须在信用证规定的交单期和有效期之内。返回30交单（2）交单方式有两种：一种是两次交单或称预审交单，在运输单据签发前，先将其他已备妥的单据交银行预审，发现问题及时更正，待货物装运后收到运输单据，可以当天议付并对外寄单。另一种是一次交单，即在全套单据收齐后一次性送交银行，此时货已发运。银行审单后若发现不符点需要退单修改，耗费时日，容易造成逾期而影响收汇安全。因而出口企业宜与银行密切配合，采用两次交单方式，加速收汇。返回31结汇（1）信用证项下的出口单据经银行审核无误后，银行接信用证规定的付汇条件，将外汇结付给出口企业。我国出口业务中，大多使用议付信用证，也有少量使用付款信用证和承兑信用证的。主要结汇方式如下：议付信用证。议付行收取单据作为质押。按汇票或发票面值，扣除从议付日起到估计收到开证行或偿付行票款之日的利息，将货款先行垫付给出口商（信用证受益人）。议付是可以追索的。如开证行拒付，议付行可向出口商追还已垫付之货款。“UCP6OO”规定，开证行对议付行承担到期承兑和付款的责任，银行如仅仅审核单据而不支付价款不构成议付。返回32结汇（2）我国银行对于议付信用证的出口结汇方式，除上述出口押汇外，还采用另外两种：一种是收妥结汇，即收到单据后不叙做押汇，将单据寄交开证行，待开证行将货款划给议付行后再向出口商结汇；另一种是定期结汇，即收到单据后，在一定期限内向出口商结汇，此期限为估计索汇时间。因此上述两种方式，对议付银行来说，都是先收后付，但按“UCP6OO”规定，银行不能取得议付行资格，只能算是代收行。返回33结汇（3）•若国内代收行愿意叙做出口押汇，则出口商也可立即收到货款，但此时该银行仅以