无权处分合同效力与善意取得构成立法冲突之选择

无权处分合同效力与善意取得构成立法冲突之选择——邢玉霞山东政法学院法律二系，讲师内容提要一、案例探讨二、冲突解析三、制度选择四、不动产的无权处分一、案例探讨之一——动产之无权处分农民甲去外地打工，将其所有的一头驴交给乙使用,双方口头约定，乙如果使用照顾不当造成驴死亡，赔偿甲60元。乙使用之后，见驴已派不上用场，且多病需要饲养照料，试图卖掉。邻村丙不知道此驴多病，愿意以80元购买。乙想甲回来后就告知驴已死亡，赔给他60元，自己还赚20元，于是将驴卖给丙。丙交付乙50元，约定余款1个月后一次性给付，将驴牵走。在丙问及驴的所有权人时，乙告知是自己花钱买来的。思考：1、如果甲知道后不追认，乙丙之间的合同效力？驴归谁所有？2、丙迟迟不交付余款，谁有权请求乙付款？基于什么理由？3、如果丙发现此驴多病，能否以标的物有瑕疵为由要求乙承担责任？4、如果甲知道后追认，但是丙在使用驴的过程中发现此驴多病，能否以乙欺诈为由主张合同无效？5、如果乙丙合同约定全部付款后，丙才可以将驴牵走，而丙在货款未全部付清之前，趁乙外出乙妻不知情的情况下将驴牵回，乙能否主张善意取得？法律规定之一——无权处分合同效力《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”法律规定之二——善意取得《物权法》第106条：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：法律规定之二——善意取得（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。权利人追认合同有效权利人不追认合同无效物权变动物权变动善意取得×《物权法》草案善意取得之条件：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。（四）转让合同有效。结果冲突权利人追认合同有效权利人不追认合同无效×物权变动善意取得问题探讨1、第三人善意取得所有权时，买卖合同效力如何？2、如果认定善意取得时买卖合同无效，买受人和无权处分人（出卖人）之间的关系遵循何种规则调整？3、无权处分合同效力？待定？有效？其他？二、冲突解析之一——无权处分合同效力《合同法》51条“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”（一）解读51条梁慧星指出：“依合同法第51条的规定，出卖他人之物，权利人追认或者处分人事后取得处分权的，合同有效；反之，权利人不追认并且处分人事后也未取得处分权的，合同无效。这里所说的无效，不是处分行为无效，而是无权处分的合同无效，即买卖合同无效。”（“如何理解合同法第51条”，《人民法院报》2000年1月8日）（二）缺陷1、给予权利人极大地确认合同效力的权利，即凡是未经权利人追认，无权处分合同一概无效，这显然不妥。2、与《合同法》150条权利瑕疵条款产生冲突。《合同法》第150条规定：“出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。”第151条规定：“买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担本法第150条规定的义务。”瑕疵担保责任的构成要件第一，权利瑕疵在交付时已经存在。第二，买受人在订立合同时不知标的物上存在瑕疵。第三，合同有效。如果合同无效，则无所谓履行义务，当然也没有了适用瑕疵担保责任的余地。权利人对无权处分人的处分行为追认，则标的物成为无权利瑕疵的标的物——不适用150条权利人不追认，则标的物为有权利瑕疵的标的物。但权利人不追认导致合同无效，第三人既不能向处分人请求违约责任，也不能依据第150条向无权处分人请求权利瑕疵担保责任不利于对第三人的保护，厚爱了“罪魁祸首”的无权处分人，显失公平。3、买卖合同的成立和生效不以出卖人具有处分权为必要4、由于债权行为的相对性，不能主张债权合同因侵犯第三人权利而归于无效之二——善意取得《物权法》106条“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回，但符合下列情形的，受让人即时取得该不动产或者动产的所有权：（一）在受让时不知道或者不应当知道转让人无处分权；（二）以合理的价格有偿转让；（三）转让的财产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。”（一）解读106条1、善意取得构成要件（1）善意——在受让时不知道或者不应当知道转让人无处分权；（2）有偿——以合理的价格有偿转让；（3）取得（物权已变动）——转让的财产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。2、登记或交付的性质《物权法》23条：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”第9条第1款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”交付或登记是法律行为还是事实行为？如果是事实行为，意思表示不真实不影响交付的效力，即交付就生效，不交付就不生效。如果是法律行为，意思表示因素必将左右交付的效力。（二）缺陷1、无权处分合同无效之下的善意取得，买受人与出卖人的关系遵循何种规则调整？比如价款给谁？（谁有价款给付的请求权？）德国的做法买卖合同（债权行为）的效力与物权行为相分离，物权行为不以债权行为效力而受影响。即：在买卖合同无效时，物权可因物权行为而发生变动。因此：在受让人善意取得所有权时，其与出卖人之间的关系仍然可根据买卖合同予以解决。我国的物权变动《合同法》135条：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”——买受人交付标的物并转移所有权是合同履行义务。梁慧星：“买卖合同不仅产生出卖人交付标的物的义务，还产生转移标的物所有权的义务。”（“如何理解合同法第51条”，《人民法院报》2000年1月8日）孙宪忠：“买卖合同生效后，双方当事人之间只发生了请求权的关系……合同生效后并没有发生所有权的当然转移，而是在交付标的物时才发生所有权的转移。”（《论物权法》，法律出版社2001年10月版，第3页）《合同法》58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。”——合同如果无效，无履行的义务，自然没有向对方请求履行义务（支付货款）的请求权2、在权利人不追认合同无效买受人善意取得后，如果取得物有瑕疵，买受人向谁主张？向出卖人——合同无效，出卖人无瑕疵担保责任向原所有权人——显示公平三、制度选择（一）无权处分合同基本情况分析从第三人在订立合同时的主观心理状态划分，无权处分可能出现以下几种情况：1、第三人为恶意：第三人知道或者应当知道无权处分人无处分权而与之进行交易行为（1）第三人知道或者应当知道无权处分人的处分行为会损害权利人的利益，仍与之进行交易（2）第三人虽然知道或者应当知道无权处分人无处分权，但并没有恶意损害权利人权益的主观意图2、第三人为善意：第三人不知道无权处分人对合同标的没有处分权而与之进行交易行为（1）无权处分人知道或者应当知道自己没有处分权而没有告知第三人《合同法》第54条：一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求变更或者撤销（2）无权处分人本身就不知道没有处分权而没有告知第三人《合同法》第54条，因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求变更或撤销综上，无权处分订立的合同无论是在当事人恶意或者善意的各种情况下，完全可以依照合同法的相应法律条文的规定来认定合同的效力。（二）制度选择之一——无权处分合同效力1、对无权处分合同效力的判断依照我国合同法的有关规定，从行为能力、意思表示以及内容和形式的合法性三个方面来考察2、权利人的追认只是使得无权处分合同的履行成为可能3、在合同无效或者被主张撤销以后，不仅已经交付的财产要返还，没有交付的也就丧失了继续交付的依据，所以权利人的追认也就失去了意义之二——善意取得1、善意取得时，无权处分转让合同有效。2、在善意取得合同有效、权利人不追认的情况下，第三人可以向处分人主张违约责任和权利瑕疵担保责任。如果第三人主张了善意取得，合同就得以履行，处分人不用向第三人承担违约责任，但要向权利人承担侵权或者违约责任。四、不动产之无权处分吴中与吴华系兄弟俩，二人之母吴刘氏有一座住宅，领有产权证。2003年3月，吴中谎称母亲吴刘氏去世（事实上2003年6月才去世），骗取派出所出具了吴刘氏的死亡证明。5月，吴中持吴刘氏的死亡证明，谎称自己系吴刘氏的独子，到房管部门将吴刘氏的房产过户到自己名下，并领取了房产证。7月，吴中持骗领的房产证，与何某签订房屋买卖合同一份，将该房屋卖给何某（何某不知道吴某的房产证是采用欺骗的手段领取的），8月，何某领取了该房的产权证。今年1月，吴华以吴中的房产证系骗领的、吴中事实上非该房屋的唯一所有人为由向法院起诉，要求确认吴中与何某签订的房屋买卖合同无效。思考：1、吴中与何某签订的房屋买卖合同的效力？2、房屋的所有权归谁？3、如果房屋还没有进行产权过户登记，合同效力如何？房屋所有权归谁？问题——登记的性质？《物权法》第9条第1款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”——登记是物权变动的公示要件《合同法》第44条：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”1999年12月1日最高法院发布《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（一）第9条规定：“依照合同法第44条第2款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物不能转移。”1995年1月1日实施的《城市房地产管理法》第60条第3款规定：“房地产转让或者变更时，应当向县级以上地方人民政府房产管理部门申请房产变更登记……”——登记不是合同的生效要件结论除法律、法规另有特殊规定外：1、不动产转让合同不以登记为生效要件2、不动产物权变动以登记为要件3、不动产登记是不动产转让合同的履行义务