第8、9九章合同总论、分论

第七章合同之债总论第一节合同概述一、合同的概念以产生债权、债务为目的的双方、多方法律行为《合同法》中的“合同”：双方债权法律行为二、合同自由原则（一）合同自由原则的含义当事人有缔结合同的自由当事人缔结的合同，具有相当于法律的效力当事人缔结合同的自由，不得违背社会利益（二）合同自由原则的限制1、从形式公平到实质公平2、合同自由之限制的表现限制当事人选择相对人的自由规定强行性合同条款发挥民法基本原则的作用三、合同的分类（一）有名合同与无名合同１、有名合同：合同法分则中明确规定的合同２、无名合同：合同法分则中未明确规定的合同无名合同不会因法律的没有规定而无效法律对于无名合同的调整方法：Ａ、比照合同法分则中与之最相类似的有名合同的规定Ｂ、适用合同法总则中关于合同的一般规定Ｃ、适用债法总则中关于债之关系的一般规定Ｄ、适用民法总则中关于法律行为的一般规定Ｅ、适用民法基本原则关于民法的一般规定（二）束己合同与利他合同束己合同：由合同的订立人享有合同债权、承担合同债务的合同（义务）甲————乙（权利）利他合同：合同的订立人仅承担合同的债务，而由合同订立人以外的当事人享有合同债权的合同甲————乙丙合同关系的一方当事人的债权、债务发生分立——债权由他人享有无需征得该他人的同意在他人放弃该债权时，债权由订约人享有（义务）（权利）（三）协商合同与格式条款合同１、协商合同：通过当事人的协商一致所订立的合同２、格式条款合同：（１）含义：格式条款：一方实现拟订条款内容，对方只能或者接受，或者拒绝，而不能协商谈判的合同格式条款合同：包含格式条款的合同（２）意义：Ａ、便利缔约，降低缔约成本Ｂ、可能导致合同内容的不公平（３）规制Ａ、内容规则——不当免责条款无效提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。Ｂ、订立规则——格式条款提供方的义务ａ．对象：格式条款中合理的免责、减责内容ｂ．义务内容提请注意义务：提请对方注意格式条款说明义务：应对方要求，对格式条款予以说明c.违反义务的后果：对方有权诉请法院撤销相关条款内容Ｃ、解释规则ａ．通常理解的解释ｂ．不利于格式条款提供方的解释ｃ．非格式条款优先的解释（四）等价合同与射幸合同１、等价合同：当事人的付出与回报相互等价的合同２、射幸合同：基于不确定的事实，或者付出高于回报、或者回报高于付出的合同第二节合同的订立一、要约（一）概念：当事人一方向他方所提出的、内容明确具体的、缔结合同的建议（二）要件：缔结合同的建议明确、具体相对人不要求特定性——标价陈列、自动售货机、公共服务行业的营业状态（三）要约与要约邀请1、要约要请的概念：引诱对方向自己发出邀约的表示2、要约与要约邀请的辨别：一般标准：是否明确、具体法定的要约邀请类型：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、（内容不符合要约规定的）商业广告商业广告的性质界定：一般商业广告：内容明确具体者，为要约商品房广告：若对房屋和相关设施的说明和允诺具体确定，愿受约束，并对合同订立及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。构成要约的商业广告=格式条款=构成合同的组成部分（四）要约的效力1、要约的生效：要约到达受要约人时发生效力2、要约的撤回与撤销（1）撤回：A、含义：阻止要约生效B、方法：撤回的意思表示必须先于要约到达对方，或者与要约同时到达对方（2）撤销A、含义：消灭要约的效力B、前提：要约已经生效——后到C、限制：承诺作出；明示不得撤销；规定承诺期限；受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经作了准备履约工作。（3）要约的撤回与撤销的区分方法先到（同时）为撤回；后到为撤销3、要约效力的消灭：受要约人拒绝承诺期限届满实质性变更要约被撤销二、承诺（一）概念：由受要约人做出的同意要约人缔约建议的意思表示（二）主体：受要约人（三）方式：1、原则：通知承诺——到达生效2、例外：履约承诺——做出生效履约承诺的条件：a、交易习惯；或b、要约明示允许（四）承诺期间1、含义：要约人接受要约约束的期间2、计算：（1）起算：要约做出时（2）长度：要约确定要约未确定的：——非对话方式，合理期间——对话方式，即时承诺（五）承诺迟到1、含义：履约承诺，迟延做出；通知承诺，迟延到达2、效力：（1）迟发迟到：原则：新要约例外：要约人及时通知受要约人该承诺有效（2）早发迟到：原则：有效承诺例外：要约人及时通知；因“承诺超过期限”为由（六）承诺变更要约内容1、实质性变更：新要约包括：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等2、非实质性变更：（1）原则：有效承诺，合同的内容以承诺的内容为准。（2）例外：——要约人及时表示反对——要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更（七）承诺的效力1、承诺的生效时间：通知承诺：通知到达生效——可能“撤回”履约承诺：行为作出生效——不可能“撤回”2、承诺的生效的法律意义：合意达成——不可能“撤销”3、承诺生效与合同成立（1）诺成、不要式合同：承诺生效=合意达成=合同成立（2）实践性合同——标的交付，合同成立（3）要式合同——形式要件具备，合同成立原则：形式要件不具备，合同不成立例外：合意后，实际履行、受领的，视为合同成立。第三节合同内容的确定一、概述合同不完备确定当事人的意思法律对当事人的意思进行推定二、合同的解释——确定当事人意思的方法文义解释——以“表示”为准，不问“意思”体系解释（整体解释、上下文解释）——条款之推导目的解释——考虑当事人缔约目的习惯、惯例解释——不违反法律、行政法规强制性规定——当事人订立合同时所知道或者应当知道——对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。三、对合同内容的法律推定（一）适用前提合同内容不完备解释不能（二）推定规则1、价格推定市场价格政府定价（指导价）价格确定订立合同时；履行地规定期内价格变化正常风险按照交付时的价格执行期外价格变化正常风险按照不利价格执行卖方违约，就低价买方违约，就高价2、履行地点推定不动产：所在地货币：接受地其他标的：交付地“钱”、“货”关系“卖方”3、履行方式、费用的推定履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担4、履行期限的推定债务人可以随时履行债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。5、合同签订地的确定书面合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；书面合同，没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。【合同法意见（二）1】当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法有关规定予以确定。三、合同内容确定的效力原则：合同具备当事人名称或者姓名、标的和数量的，即告成立欠缺的其他条款，通过解释、推定确定例外：实践性合同——还需要交付标的物要式合同——还需要具备法定或约定的形式要件第四节双务合同抗辩权一、概述1、双务合同的界定：一组当事人+一个法律关系+互负债务=双务合同一组当事人+两个法律关系+互负债务=抵销2、双务合同的对待给付性二、双务合同中的三种履行抗辩权1、同时履行抗辩权（1）概念：在双务合同中，当事人双方义务的履行没有先后顺序的，一方可以对方未履行到期债务为由，拒绝其履行的请求。（2）要件A、在同一双务合同中互负对待给付义务；B、双方债务无先后履行顺序；C、双方债务均届至；D、一方可能履行债务而未履行。2、先履行抗辩权（1）概念：在双务合同中，当事人双方义务的履行存在先后顺序，后履行一方可以对方未履行到期债务为由，拒绝其履行的请求。（2）要件：A、双方因同一双务合同而互负债务；B、先给付一方到期未履行；C、后给付一方债务届至。3、不安抗辩权（1）概念：在双务合同中，当事人双方义务的履行存在先后顺序，先履行一方可以对方未来无法向自己履行为由，拒绝其履行的请求。（2）要件：A、双方因同一双务合同而互负债务；B、先给付一方债务届至；C、后给付一方有不能为对待给付的危险——不安事由：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（3）行使方法A、先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险；B、中止履行，并及时通知对方；C、若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行；D、对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同。第五节合同的变更和解除一、合同的变更（一）含义——主体不变，内容变（二）后果——无溯及力二、合同的解除（一）概念：合同效力的提前中止。（二）法律事实合同解除约定解除法定解除协商解除约定解除权解除一般法定解除权解除特别法定解除权解除单方解除双方解除（三）一般法定解除权1、不可抗力含义：因不可抗力致使合同目的不能实现后果：合同解除后，没有违约责任2、拒绝履行含义：合同到期前，债务人明示或默示，表明将不履行债务后果——债权人有权解除合同——追究债务人“预期违约责任”3、迟延履行含义：迟延履行主要债务，经催告仍不履行后果：债权人有权解除合同，追究债务人“现实违约责任”4、根本违约含义：债务人迟延履行债务，或有其它违约行为，致使不能实现合同目的后果：债权人有权解除合同，追究债务人“现实违约责任”（四）特别法定解除权1、含义：各有名合同中对解除权的特别规定2、类型：（1）任意解除权承揽合同（定作人）货运合同（托运人）委托合同（双方）（2）不定期持续履行的合同（双方）（五）解除权的行使——形成权的行使1、行使方法：单方通知2、行使期限——法定；约定；催告后的合理期间3、对方当事人的异议权含义：对合同解除权的有无，存在异议异议期间：约定——解除通知到达之日起，3个月异议方式：可以起诉、仲裁任意解除权的构造——没有法定事由造成对方损失的，赔偿（六）合同解除的效力1、溯及力问题——根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施2、因债务人违约导致合同解除的：债权人损害赔偿请求权不受影响债权人违约金请求权不受影响强调：合同解除的，债权人不得再主张继续履行思考：合同解除，与合同撤销，相同否？3、部分解除导致整体解除标的为数项的，部分解除致合同目的不能实现的，解除效力及于全部。原因性质后果合同解除违约/不可抗力合同被解除，有效（债权人利益，依然受保护）违约责任合同撤销违法合同被撤销，无效（债权人利益，被彻底否定）缔约过失责任第六节合同责任一、合同义务、责任体系要约生效合同成立合同消灭（缔约阶段）（合同阶段）（后合同阶段）诚实信用原则法定诚信义务（告知、协助、保密、不欺骗）“先合同义务”“附随义务”“后合同义务”违反违反违反缔约过失责任违反附随义务责任违反后合同义务责任约定“给付义务”（债务）违反违约责任二、缔约过失责任（一）缔约过失责任的含义1、“先合同义务”的违反，导致“缔约过失责任”的产生2、“缔约过失责任”的阶段（1）合同生效前（2）合同无效后——因过错至合同无效，给对方造成损失的，应予赔偿的责任，属缔约过失责任3、缔约过失责任的主观要件：过错=违背诚信原则4、缔约过失责任的主体要件：缔约双方5、缔约过失责任的形态：赔偿损失——赔偿范围：直接损失，不包括可得利益（“信赖利益赔偿”）（二）违反先合同义务，应承担缔约过失责任的法定情形：假借订立合同，恶意磋商——无缔约意思欺诈——导致合同不成立泄露或者不正当地使用缔约对方的商业秘密合同无效时，过错一方的赔偿责任三、违约责任（一）违约责任归责原则1、无过错原则【合同法107】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采