关于法律风险防范有关问题

关于法律风险防范有关问题与风险控制要求前言风险：未来的不确定性法律风险的防范：通过法律的措施和方法，对未来的不确定性加以控制p2前言•严格法律审查,加强合同管理和案件管理,体现公司一级法人治理,提高公司经营管理水平的需要。•对公司业务法律审查的原则:依法合规、独立审慎、揭示风险、维护公司权益。•对合同和案件管理的原则:事前防范,事中控制,事后监督.p3内容大纲p4•一、公司业务法律风险分析与控制•二、合同管理方面的风险控制•三、诉讼管理方面的风险控制p5一、公司业务法律风险分析与控制•公司四大业务板块：资产管理业务，投资投行业务，综合金融服务业务和平台公司业务。今年商业化利润已经达到了20亿元以上•总部法律事务部累计审查各类项目200多个、各类合同2000余份。业务的发展与法律风险控制正相关p6•（一）资产管理业务-----不良资产收购与管理业务•(二)投资投行业务----投资信托产品/设立基金•(三)综合金融服务业务----财务顾问和不良资产收购综合服务/中小企业集合票据增信服务•(四)平台公司业务----信托/租赁/保险等一、公司业务法律风险分析与控制p7（一）不良资产收购业务原来状况：•定位：公司主业•对象：银行不良资产•方式：直接收购后进行处置，如拍卖、折扣变现等为主•结果：市场中可收购银行不良资产资源少，收购后处置收益率低。p8（一）不良资产收购业务现在状况：•定位：公司主业•对象：银行、信托、金融租赁公司等不良资产•方式：直接收购、重组收购、结构性交易、收购+追加投资;批量收购、单户等•结果：项目多、收益率高p9（一）不良资产收购业务交易对象的多样性、交易结构的复杂性直接导致交易风险增大，法律风险控制难度加大p10（一）不良资产收购业务不良资产交易模式：模式一：银行不良资产收购（包括批量直接收购、单户收购、结构性交易等）模式二：信托不良资产收购（包括直接收购和重组收购）模式三：其它（一）不良资产收购业务p11p12信托不良资产收购债务重组模式模式一:直接收购信托公司不良债权针对信托贷款，信托公司将委托人资金直接以贷款方式借给资金需求方，并约定还款期限和收益率。这种信托计划直接产生信托公司与资金使用方的债权债务关系。因此，在资金使用方无法按信托计划设定的期限归还资金时，即产生不良债权，我公司直接购买进行债务重组，与资金使用方建立新的债权债务关系，约定新的还款计划和收益率。p13信托不良资产收购债务重组模式模式二:收购信托公司股权收益权针对信托股权投资，信托公司将信托资金用于购买某公司股权而言的，但这类信托中一般会隐含债权债务关系，即信托计划会约定在信托到期时，信托计划购买的股权的原公司或关系人要对股权进行回购。这种信托计划会间接（远期）产生信托公司与资金使用方的债权债务关系。因此，在信托计划到期时，原公司或关系人无力回购时，即产生不良债权。我公司通过购买该信托计划的股权收益权后，再通过股权收益权转让给原公司或关系人，重新建立新的债权债务关系，约定新的还款计划和收益率。1、交易对象风险•一是交易政策风险。境内金融机构；次级以下的贷款。•二是交易主体适格风险。直接向委托人或受益人购买信托的股权受益权等权益，实际上是一种投资行为。p141、交易过程风险•一是法律关系衔接风险•二是担保悬空风险•三是债务人信用风险p153、合同管理风险•一是交易方案与合同不一致的风险。•二是合同没有充分体现公司的权益。•三是合同之间衔接的风险。•四是合同附件缺失或审核粗放的风险。•五是合同细节的操作风险。p164、交易实施风险•一是合同签署阶段的操作风险。•二是合同约定事项办理不能的风险。•三是交易后期管理风险。•四是企业的信用风险。p17信托不良资产收购重组风险控制法律建议p18合理设计收购重组方案•交易对象的合法性•交易标的的确定•交易风险的防范•交易实施风险控制•重组后监管措施p19加强尽职调查，详细了解项目情况•一是关注信托贷款的政策风险。•二是按照不良资产商业化收购的有关规定，对计划收购的资产进行尽职调查。包括但不限于对资产状况、权属关系、市场前景等进行评价分析，合理预测风险等。•三是认真关注还款来源。p20加强合同管理和设计•一是做好与原信托计划期间相关合同的衔接。•二是关注《债权转让协议》中核心条款的制定。•三是关注《财务顾问协议》风险。•四是关注《账户监管协议》的有效监管风险。•五是关注《债务重组协议》确定的债权保障问题•六是关注协议完整性问题。p21加强交易实施风险控制•一是重视抵押登记办理风险。•二是关注监管措施落实不到位的风险p22案例介绍•项目基本情况：•交易方式：通过仲裁确权的方式，从司法层面确定了我公司债权的合法性。•主要做法：收购前先由信托公司与债务人签订补充协议，因逾期等原因，约定提高利率，作为我公司重组的伏笔。《债权转让协议》生效后，转让方（信托公司）须负责协助受让方在****仲裁委员会对债权的义务人提起仲裁，并在****仲裁委员会主持下与债权的义务人达成调解协议取得调解书。转让价款自受让方、债权的义务人均收到济南仲裁委员会根据上述调解协议制作的调解书且均无异议之日起五个工作日内一次性支付给信托公司。p23不良资产收购和合作处置•交易对象：金融机构•交易结构：收购+合作处置（委托处置）•交易合同：债权转让合同、合作处置合同（委托代理合同）、担保协议等•交易结果：设定代理目标和时间，处置结果超出代理目标双方分成，没达到代理目标时，对方承诺补足或者担保方回购等方式操作。p24案例介绍•信用社、城市商业银行\农村商业银行资产包收购等项目案例p25（二）财务顾问和不良资产收购综合服务•起源：华夏银行合作•交易结构：企业需要资金向银行申请贷款，由公司出具远期收购承诺。p26（二）财务顾问和不良资产收购综合服务•发展模式：•模式一：与各家商业银行合作，为企业贷款提供此类服务•模式二：与各信托公司合作，为企业取得信托资金提供此类服务•模式三：为中小企业集合票据和集合债提供此类服务p27（二）财务顾问和不良资产收购综合服务•交易结构主要分为三个阶段：•一是设立信托计划时，就与信托公司订立约期收购条款，承诺到期收购信托资产；•二是如果信托计划到期前，债务企业已明确无力偿还贷款，信托公司根据约定的条件，将信托资产向我公司转让。•三是与债务人签订债务重组协议，设定新的还款条件。涉及的主要合同有《业务合作协议》、《债务重组协议》。p28交易结构法律分析•两种情况：•一是没有触发收购条款，我们通过增信服务收取财务顾问费，信托计划顺利到期。•二是触发收购条款，发生了真实的收购进而开展债务重组。需要注意的是要在《业务合作协议》中明确约定不同阶段的权利义务，如信托贷款阶段、财务顾问服务、债权转让阶段、债务重组阶段等。p29中小企业集合票据增信服务p30商业银行（341家）保险公司（128家）信用社（801家）基金公司（1053家）证券公司（117家）信托公司财务公司…托管服务Table21评级报告审计报告其他方非金融企业债务融资工具银行间市场投资者自律管理创新、服务信用增级增信方反担保再担保法律框架《银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法》《银行间债券市场非金融企业债务融资工具中介服务规则》《银行间债券市场非金融企业债务融资工具信息披露规则》《银行间债券市场非金融企业债务融资工具发行注册规则》《银行间债券市场非金融企业债务融资工具尽职调查指引》《银行间债券市场非金融企业债务融资工具募集说明书指引》《银行间债券市场非金融企业中期票据业务指引》《银行间债券市场非金融企业短期融资券业务指引》《银行间债券市场中小非金融企业集合票据业务指引》p31外部增信措施特点•一般增信措施：除了引入了外部独立的担保机构外，多数还增加了反担保，甚至是再担保，或者是承销人提供流动资金支持承诺。p32以承销银行为发行人提供流动性资金支持为前提的增信服务模式金融资产管理公司增信措施：以承销银行为发行人提供流动性资金支持为前提，金融资产管理公司再提供远期回购承诺，则大大增强了该集合票据的信用度。浙江省诸暨市6.6亿元中小企业集合票据项目中，就是采用此种模式进行增信。p33单一以提供资产管理服务和远期收购承诺为主要内容的增信服务模式•此种模式中，承销银行不提供流动性资金支持，因此在发行人不能到期兑付时，金融资产管理公司必须从承销银行处购买票据，并和发行人建立新的债权债务关系，由金融资产管理公司按不良资产处置要求，自行处置与发行人之间的债权债务关系。p34需要注意的问题•1、积极争取承销银行为发行人提供流动性资金支持•2、加强对发行人信用风险的判断与把握•3、积极关注和落实抵质押权人地位•4、争取政府支持力度，降低增信风险p35（三）购买基金份额并通过基金公司开展投资业务•背景介绍：•交易结构：成立投资基金，由基金通过委托贷款方式开展投资业务•涉及合同：---有限合伙协议---投资合作合同---委托贷款合同---财务顾问合同---担保合同---资金监管理合同p36二、合同管理的风险控制1、把好办事处法律审查的第一道关口2、总公司法律部对合同审定的程序性要求3、严格按照《合同管理规范》要求，提高合同管理水平p37办事处上报总部法律事务部审查合同的报送要求办事处上报文件中所附办事处法律事务部门的审查意见必须对拟签订的合同出具明确的意见，审查意见应根据合同管理规范的审查要点逐一作出定性判断，并说明判断的依据和理由，审查意见中还应包括对上报合同的总体评价以及提请总部法律事务部重点关注的问题等内容。办事处法律审查意见不符合规定的，应依据合同管理规范重新上报。p38法律审查的要点：•1)对方当事人是否具有合法主体资格。•2)合同内容是否符合有关法律、法规、规章和相关司法解释的规定，主要条款是否完整。•3)公司的权利义务是否在合同协议条款中得到明确、公平、合理的体现。•4）合同形式是否规范，从合同及相关附件是否完备。•5)合同可能存在的法律风险和可以采取的救济措施。•6)合同条款之间在逻辑上和内容上是否衔接，是否存在冲突与矛盾；合同与与之相联系的合同衔接是否合理，内容是否存在冲突与矛盾。•7)依据合同类型，应当审查的其他重要事项。p39总公司法律部对合同审定的程序性要求•立项后上报方案及配套合同协议•法律部对根据方案对合同协议提出审查意见•上会---方案审批通过•按照批复要求及法律部审查意见上报修改后的合同协议•（此时的要求和建议：第一，合同协议应严格落实批复要求，如不能落实，应及时向有关主管部门做出请示或说明，对不能落实的原因进行阐释，寻求合理的解决方案并落实到协议条款中；第二，对法律部审查意见做出解释说明，一方面，对同意修改的意见做出接受的陈述，一方面，对不能接受或只能部分接受的意见做出合理解释和说明，如有新增条款，则应说明其意义和作用等；第三，如此次上报的合同协议比较成熟，建议将授权同时放入请示内容，以提高审批效率，尽早进入授权阶段，完成合同签署准备工作。）•提出审查意见-进入授权流程-签发授权书-合同签署p40按文件要求提高合同管理水平•合同的确认、签署与盖章•合同骑缝章的使用要求•合同的保存《资产处置档案管理规范》/《文书档案管理办法》•合同的履行:需求部门负责合同的履行，要明确专人进行合同履行的管理。•合同的变更和解除:合同履行中，因情况变化，确需变更或解除合同的，需求部门应按程序审批。•p41三、诉讼管理风险控制要求•1、诉讼案件的管理•2、破产项目的管理•3、应诉案件的管理•4、律师的管理要求p42诉讼重大措施审批程序•1）批复后不予起诉；•2）申请诉讼保全（含诉前保全）；•3）提起上诉；•4）提起再审；•5）撤诉；•6）追加、变更诉讼或执行主体；•7）诉讼追偿项目变更处置方式；•8）出具授权委托书；•9）诉讼中遇到的其他重大事项。p43诉讼重大事项审批程序•1）法院就案件涉及的评估机构选用和评估报告征询公司意见的，业务部门征求评估部门、法律事务部门意见并经法律事务分管领导批准后，及时书面回复法院。•2）法院拟以拍卖、变卖方式处置公司抵押、质