外贸法律风险防范及纠纷处理XXXX0801

外贸法律风险防范及纠纷处理目录贸易业务类型对外贸易简介风险业务的类型法律风险防范纠纷处理贸易业务类型•国内贸易：简称“内贸”，是指在一国之内进行的商品、劳务和技术的交换活动。•对外贸易：简称“外贸”，是指一个国家（地区）与另一个国家（地区）之间的商品、劳务和技术的交换活动。•通常以是否进出海关来判断内外贸，如出海关的，就是外贸。内外贸相同点遵循价值规律的支配交易的程序基本一致，都以货币为媒介。都是商品和劳务的交换，目的都是为了获取经济利益。共同点内外贸差异不同点环境复杂、差别大—经济环境—政治环境—文化环境面临的风险大—信用风险—价格风险—汇兑风险—运输风险—政治风险人才素质要求高困难多—贸易障碍突破难—市场调查难—交易谈判难—贸易纠纷解决难对外贸易简介对外贸易类型对外贸易流程对外贸易价值链对外贸易的主要风险点对外贸易类型合作/代理出口流程（以电器出口为例）自营出口流程（以烟花出口为例）合作/代理进口流程（以红酒进口为例）自营进口流程（以木薯干进口为例）对外贸易价值链对外贸易的主要风险点（以代理出口为例）过程前期接洽合作确立签订合同审核信用证支付预付款关键点营销技巧与工具获得客户承诺或开始业务运作两份合同间的责任转移信用证软条款按合同约定支付预付款输入公司资料、行业案例、客户需求合作意向合同条款信用证合同条款、海外预付款操作分析客户需求商务谈判合同起草、审批信用证审核转账输出业务建议、合作意向备忘录或工厂承诺书或海外采购商预付款合同文本信用证修改意见转账结果主要风险客户/业务量不足的风险合同法律风险信用证风险洗钱风险资金挪用风险对外贸易的主要风险点（续）过程工厂发货出口物流安排开出口商业发票商检等报关关键点国内债务形成证、货、船是否衔接和平衡发票内容是否合规商检周期与报关、发运周期的匹配报关单内容是否合规输入货物、工厂发票货运代理、委托合同合同、装箱单等《出境货物报检单》、合同、发票、装箱单等报关单、合同、商业发票、装箱单、外汇核销单操作货物发运装运、集港开发票商检报关、审单、查验、计征、放行输出货物转移、国内债务装箱单出口商业发票《出境货物通关单》放行章、收汇核销联、退税专用联主要风险国内债务风险货运损失风险增值税发票合规风险装运时间风险货运单据合规风险出口发票合规风险商检时间风险商检不合格风险商检出运期限风险出口政策风险报关单证合规风险查验不合格风险对外贸易的主要风险点（续）过程信用证交单/TT收款向供应商支付尾款外汇核销退税关键点信用证顺利交单，及时收汇按合同约定支付尾款在期限内核销退税单证的收集、核对及流转输入信用证及相关附件，提单合同条款、收汇出口收汇核销单、报关单（收汇核销联）、银行结汇水单报关单退税联、外汇核销单、报关单核销联、增值税发票等操作信用证交单、TT传真转账核销退税输出收款、提单寄送转账结果外汇核销退税收入主要风险信用证交单逾期风险信用证不符点风险收汇逾期风险洗钱风险资金挪用风险外汇核销逾期风险退税逾期风险换汇成本不合规风险退税单据合规风险供应商纳税不良风险风险业务类型“以厂代仓”业务“四自三不见”业务“函调”风险“以厂代仓”模式•“以厂代仓”是指：贸易商与下游客户约定，贸易商将从上游客户处采购的货物存放在下游客户的仓库内，下游客户付款后提货，贸易商保留对未付款部分货物的所有权。•“以厂代仓”模式因为可以节约仓储费用和运输费用，在外贸业务中经常被采用。该模式可以发生在自营业务中也可能发生在代理业务中。“以厂代仓”业务模式的风险点•货物被挪用的风险•混仓风险•管理风险货物被挪用风险•下游客户为生产需要私自挪用仓库货物自用而不报告,事后拖欠货款占用贸易商的资金额度。•甚至出现贸易商发现后，下游客户拒不返还货物，或拒不支付货款，或下游客户因经营不善破产而造成贸易商损失。混仓风险•下游客户自有货物与贸易商货物存放一处，未进行明确分类，导致下游客户的货物与贸易商货物混仓。•特别是若混仓货物属于种类物的话，可能发生货物不清或“以次充好”风险。管理风险•业务人员按自己核算要求代下游客户开结算通知，随意结转成本达到虚假考核目的。•业务人员将存于外仓的货卖掉，形成资金体外周转，脱离财会人员监控。•业务人员虚报进货，骗取资金。“四自三不见”业务•所谓“四自三不见”业务是指出口企业违反外贸经营的正常程序，在“客商”或中间人自带客户、自带货源、自带汇票、自行报关和出口企业不见出口货物、不见供货货主、不见外商的情况下进行所谓的“出口交易”业务。•这种“四自三不见”业务，往往因为出口企业急功近利，偏面追求出口创汇和有些业务人员为了谋取私利而有意或无意地为境内外不法分子所利用，其中也有极少数人与不法分子勾结骗取出口退税。这种交易，实际上并无货真价实的商品，其发票和报关单等凭证均是伪造或虚假的。“四自三不见”业务惯常发生的业务背景•出口产品并非出口商经营的业务范围或出口量与生产能力不符。•出口商与国外进口商存在关联关系。•多为物流公司等中间人介绍的业务，通常业务量较大。“四自三不见”业务法律责任•不办理退税•停止或取消出口经营权•经济处罚、行政处罚、刑事责任“函调”风险外贸企业向税局申请出口退税前，税局会对外贸企业的上游客户的纳税情况进行函调，若上游客户存在税务问题，则影响外贸企业的出口退税。法律风险防范资信调查担保控货合同管理资信调查邓白氏咨询公司是世界范围内著名的商务咨询公司。华夏邓白氏是其在中国的分公司。邓白氏的主要经营活动是商务评估和信用咨询调查，即其接受客户的委托对某一个公司的商业信用进行调查或评估，得出信用卓著、良好、一般或很差的评估结论。此类调查是在调查对象完全不知情的情况下进行的，以保证结果的公正性，结果只向委托人出示，并不公布于众。担保•发生情形：主要针对融资贸易•担保类型：1、抵押（首选）2、质押（慎用）3、保证（补充）担保注意事项•担保合同要约定清楚担保的范围、主合同的详细信息，特别注意担保合同与主合同之间不能仅以主合同号关联。•关注担保登记手续，特别对续作业务，不能仅以补充协议确定合作关系而不重新办理担保登记手续。•保证一般作为补充担保手段，不作为担保的主要方式或唯一方式。货押•选择资质和信用良好、实力较强的监管公司•慎重使用动态监管方式•货押物品应当是适于存放的货物•做好跌价补偿措施•工商登记手续控货•买卖合同：所有权保留的约定•租仓合同：单独仓库、单独存放、禁止混仓•货物管理：仓库要有权属人标识、派员驻仓管理、建立完善的出入库管理程序、定期盘点•单证管理：留存好货权凭证合同管理•合同风险对接：贸易企业与上游客户采购合同的条款与贸易企业与下游客户销售合同的合同条款应当相互对应。例如在采购合同中约定的商检机构与销售合同中的商检机构要一致。•合同风险转移：贸易企业要在合同中约定清楚各自责任。特别是对代理业务而言，应当约定清楚贸易企业的责任范围，将产品质量责任、商检、索赔、违约责任等的最终风险转移给委托方承担。合同要素(贸易术语选择）《国际贸易术语解释通则》的相关规定明确且具体，为我国对外贸易谈判价格、运费、保险费的负担和运输风险的分担设定了基本框架，企业在涉外经济往来中，注意对术语的选择和理解有利于合同的完备，降低企业的风险。合同要素（付款方式）•付款方式选择：对外贸易付款方式有托收、汇付和信用证等方式。•在对外贸易中，签订T/T,D/A,D/P等纯属于商业信用的合同时，必须对客户有十分可靠的了解，必要时可通过有关驻外机构进行资信调查，在没有搞清楚客户全部情况前不能贸然接收前述付款方式。•建议选择L/C（安全性：L/C＞D/P＞D/A）。L/C简易流程图合同要素（交货期限）交货期限的确定必须和定金到账、装船等托运日期或者信用证正本收到日期相挂钩。至于具体的时间规定可以按不同产品的生产周期而定；否则会因为相互行为的时间差而出现违约纠纷或欺诈。合同要素（货物风险转移）•案例：中国A外贸公司以FOB价格出口澳大利亚棉纱2000包。该外贸公司装船后因疏忽未及时通知买方，直至3天后才给装船通知。但船舶在起航后18小时遇风浪致货物损失，买方因接到通知晚，未能及时办理保险。•仲裁庭认为：根据国际商会的解释，FOB合同中风险转移的原则是一般情况下，货物在装运港越过船舷后，风险即由买方承担。但如果卖方未及时履行发出装船通知这一义务，则货物越过船舷后的风险仍由卖方负责。•建议合同约定保险条款。合同要素（国际产品责任）•定义：产品在出口后，由于产品缺陷而给消费者、使用者以及第三人的人身在成伤害或财产造成损失时，产品的生产者、销售者依法需要承担的责任。•国际上尚不存在关于产品责任的统一规定。根据侵权诉讼的管辖地为侵权行为地的通常情况，则出口企业因侵权而造成的赔偿责任可能很大。•在国际货物买卖中，各国法律都允许买卖双方通过在合同中订立免责条款或限制性条款以减轻或解除卖方依法承担的质量担保义务。出口企业可以使用这一规定。合同要素（纠纷解决方式及管辖问题）建议约定仲裁方式解决纠纷与争议。仲裁机构：华南中国国际贸易仲裁委员会。“函调”风险防范•在开展业务过程中，可以要求合作方（上游客户）提供关于退税的承诺函，承诺函内容包括但不限于提供符合法律规定的发票，及合作方承诺不会因为自身纳税存在问题而影响对合作业务的退税，并承诺无论何种原因，若贸易企业退税不能，则合作方承担赔偿责任。纠纷处理•争议解决条款：诉讼or仲裁？•考虑因素：解决跨境索赔和执行问题•诉讼不可行！法院判决几乎不可执行。•和我国有司法协助协定的国家只有30多个国家，几个主要贸易国没有。•仲裁可行！仲裁裁决几乎全球畅通无阻。•《承认及执行外国仲裁裁决公约》（纽约公约）149个成员国，几个主要贸易国都是成员。仲裁裁决可以在所有成员国法院得到强制执行。因此，中方在境内申请仲裁，境外执行裁决，可成功追回外方拖欠的货款和损失，执行裁决的费用也由败诉方承担。仲裁的其他优势•仲裁还具有程序快捷、便利、保密、公正独立等特点。当事人可以约定仲裁语言、仲裁地点、适用法律等事项。•在合同中约定仲裁条款不需要付费，即使仲裁，申请仲裁的费用以及律师费也由败诉方承担。仲裁机构的选择•中国国际经济贸易仲裁委员会及分会之争•相关政府及法院的态度：支持分会独立法人地位•建议选择华南国际经济贸易仲裁委员会（SCIA）作为合同仲裁机构•1、沟通顺畅；2、服务周到；3、就近原则；4、支持到位。仲裁条款•示范仲裁条款之一–中文：凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交华南国际经济贸易仲裁委员会仲裁。开庭地点在_________。–英文：AnydisputearisingfromorinconnectionwiththiscontractshallbesubmittedtoSouthChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission(SCIA)forarbitration.Thehearingplaceshallbe___________.仲裁条款•示范仲裁条款之二：仲裁+调解•凡因本合同所引起的或与本合同有关的任何争议，双方/各方同意提交华南国际经济贸易仲裁委员会调解中心进行调解。调解成功的，双方/各方同意将和解协议提交华南国际经济贸易仲裁委员会，请求依照仲裁规则根据和解协议的内容制作成裁决书。一方当事人不愿调解或调解不成的，应提交华南国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。仲裁条款•示范仲裁条款之三：和解+仲裁•双方同意，任何一方均有权将双方达成的和解协议提交华南国际经济贸易仲裁委员会，请求依照其实施的仲裁规则按照和解协议的内容作出裁决。仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力。•华南国际经济贸易仲裁委员会•地址：深圳市福田区彩田路5015号中银大厦B座19层•网址：@scia.com.cn外贸业务相关微信•外贸那些事儿•外贸帮手网•中国外贸精英网•广新达•（微信及网址：）•广新交易会•（微信及网址：）谢谢！