项目九 判例识别技术

项目九判例识别技术案例分析：山东试点“判例法”发布典型案例统一判案【星岛网讯】在中国，“同案不同判”是民众广为诟病的现象。山东法院今后将建立案例指导制度，省法院定期发布典型案例，供各级法院判案参考。有专家称，此举正是为了统一执法尺度和裁判标准，做到相同情况同等对待，不同情况区别对待。《齐鲁晚报》报道，山东省高级法院制定下发了《关于完善案例指导制度的规定》，山东将在全省法院建立三级双轨制案例选报网络，并创办全省发布指导性案例的权威载体，编选典型案例发布，供全省法官裁判案件借鉴。省法院各业务庭、各中级法院和基层法院的审委会办公室（研究室）、各业务庭均确定一名中层副职负责案例编选工作。鉴于指导性案例的发布一直没有独立的载体，案例的示范性作用发挥有限的现状，省法院审判委员会决定创办《案例参阅与指导》，作为全省发布指导性案例的唯一权威载体，每期刊载十至十五个案例。山东省法院发布的案例有什么效力，对审判有什么作用？省法院审判委员会办公室有关人士介绍，现在还没有明确赋予案例法律效力，没有规定以后遇到类似案件必须遵循已有案例判决，公布的案例只是供各级法院审案时参考。但这仍会对统一法律适用尺度，规范法官自由裁量权起到积极作用。由于法律的规定比较原则，法官有一定的自由裁量权，在实践中出现了相同或类似案情，判决结果却相差很大的情况，引起了人们对司法公正的质疑。对此，最高法院决心改革，在2004至2008年的法院五年改革纲要中第一次提出“建立和完善案例指导制度，重视指导性案例在统一法律适用标准、指导下级法院审判工作、丰富和发展法学理论等方面的作用。”据悉，中国是成文法国家，只有立法机关制定的法律才能作为判案依据；而英美国家实行的是判例法，法院的判决将形成“先例”，具有法律效力，成为以后法院判案的依据。近年来，中国是否要引入判例法成为激烈争论的话题，也涉及司法改革的方向。而国内已有地方法院开始探索实行“遵循先例”的做法。案例指导制度也是向此方向改革的一项措施，但案例的效力还有待最高法院予以明确。遵循先例原则及其意义一、遵循先例原则的含义即是法官在其审理案件时，不仅要考虑到先例，即上级法院或本级法院法官在已决案件中与此相同或密切相关的问题作出的判决所包含的原则或规则，而且要受到已有判决的约束，接受并遵循先例所确定的原则或规则。判例法的基本原则就是遵循先例，它是判例法的基础。（普通法、衡平法）遵循先例原则的意义1.平等遵循先例可以保障法律的平等使用，对同样的情况适用同样的判决，体现了司法的公正。2.可预见性遵循先例可以增强法律的可预见性，个人在采取行动以前已经预知法律的效果。根据这种预见，人们可以确定它们的权利、义务和责任，并且在某种程度上确信它们将不会卷入诉讼或受到制裁。遵循先例体现司法的公开和透明。3.经济遵循先例可以节省法院的时间，法院按照先例的判决可以减轻法官的工作量，从而提高司法效率，同时减少当事人的诉讼费用。它使法院没有必要面对同一法律问题，每次出现都重新去探讨。4.自我约束遵循先例有助于遏制法官的专横。这一原则借助于迫使他们遵循已确立的先例，削弱他们根据爱好和偏见来作出判决的企图，有助于维护法律的尊严和公众对司法机关的信任。这是权力制约和法律稳定的本质体现。5.尊重判例法蕴含着人们对以前或其他法官在经验上和才智上应有的尊重。遵循先例原则在英美法系（一）就英国来说，遵循先例原则在使用的空间范围有以下三种情况：第一，上议院的判决对其他一切法院均有拘束力；第二，上诉法院的判决，对上议院以外的所有法院，包括上诉法院本身均有拘束力；第三，高等法院的一个法官的判决，下级法院必须遵循，但对该法院的其他法官或刑事法院法官并无绝对的拘束力，而仅有重要的说服力。（二）就美国来说1.州下级法院在法律问题上受州上诉法院（其顶端为州）判决的约束；在联邦法问题上应受联邦法院，特别是联邦最高法院判决的约束。2.联邦法院在涉及联邦法案件中受联邦上级法院判决的约束。然而，有关先例的约束力，美国联邦和州的最高法院并不认为自己必须严格受到本院以前判决的约束，常可推翻自己以前的判决，但新的判例对被推翻的先例并无溯及力。遵循先例原则在大陆法系1.从理论上或法律上说，大陆法系国家不承认遵循先例的原则。2.从司法实践上看，判例在大陆法系国家的法律发展中仍具有重要的作用（1）遵循先例的强烈倾向（2）出版判例汇编（3）行政法院在审判实践中更多地依靠判例遵循先例原则在我国1.判例不是我国的法律渊源2.不承认遵循先例原则3.但先前的判决仍会以不同的方式对下级法院的审判实践产生影响遵循先例中的判例识别技术一、判例识别技术的概念和作用（一）概念法官审理案件时，如何确定相关判例以及如何运用相关判例的方法。具体来讲：1.是否存在着相关的判例（先例）；2.遵循先例中的哪些内容；3.如果该案与先例有矛盾应如何处理。(二)判例识别技术的作用1.通过对判例识别技术的运用，使先例更为具体化。2.通过对判例识别技术的运用，可以排除不相关的先例以及错误的先例在案件中的运用。3.通过对判例识别技术的运用，可以对先例进行再创造。二、判例识别技术的内容（一）要找出判例（先例）与案件在事实上有无关联（事实上的关联）1.包括主体、行为、后果等方面的关联度，但并非指所有事实相同或类似。2.法官须详尽阐释判决理由，并公诸于众。（二）判例（先例）与案件在法律上有无关联1.判例（先例）的构成（1）判决的理由（判例规范）（2）法官陈述的意见（附带意见）“沉默中做出的判决”没有约束力2.判例（先例）的适用（1）如果先例的准则明确合理，则必须适用（2）如果先例的准则与待决案件关联度较弱，则缩小其适用范围。（3）如果先例与待决案件在法律上完全无关联性或存在重大瑕疵，则应抛开先例而径行作出判决。