法律文书写作与训练10-12章

第十章律师实务文书【本章学习目标】•本章学习目标：•1．掌握各种涉诉书状的概念、特点、作用、法律依据和写法；•2．掌握辩护词和代理词的基本要求和写作方法；•3．掌握合同、法律意见书应有的主要条款或主要内容以及非诉讼律师实务文书的写作方法；•4．了解使用证据论证事实的意义和方法；•5．了解运用法律保障当事人合法权益的意义和方法。第一节律师诉状类文书律师的涉诉文书，除法庭演说词外，主要是各种诉状和申请书。诉状的内容相对而言具有综合性，其目的在于启动某一审判程序或是对对方要求启动某一审判程序的回应；而申请书的内容相对而言较为单一，主要是就某一程序性问题或实质性问题提出申请。诉状类文书主要文种一是起诉状，二是上诉状，三是答辩状，四是申诉状。一、刑事自诉状（一）刑事自诉状概述刑事自诉状，是自诉案件的被害人或其法定代理人为追究被告人的刑事责任，向人民法院递交的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“刑事自诉状”。（2）当事人的基本情况（以下各种书状中，此项内容之规则除称谓不同外，大体相同，无特殊规则者不再说明。）。依次写明自诉人及被告人的身份等基本情况。（3）案由和诉讼请求。2．正文（1）事实，就是被告人犯罪的具体事实，即被告人实施犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、情节、危害结果和证实其实施犯罪行为的证据。（2）理由，就是以本案事实为依据，以有关法条为准绳，分析被告人的犯罪行为给自诉人造成的损失和危害以及被告人的犯罪行为所触及的罪名和追究其刑事责任的法律依据。（3）证据，就是向人民法院提供的证明所指控被告人犯罪事实的证据的名称、件数和各个证据的来源、证人的姓名和详细住址。3．尾部（1）致送本刑事自诉状的人民法院的名称。（2）自诉人签名盖章。（3）起诉时间。4．附项（1）刑事自诉状副本，按被告人人数提供；（2）证据；（3）其他材料，如身份证明书、授权委托书等。（三）写作注意事项1．律师在刑事诉讼活动中可以接受自诉案件自诉人委托代写诉状或担任代理人参加诉讼，给委托人提供法律帮助，以维护其合法权益；但律师在为自诉人起草刑事自诉状时，如发现该案件不属于刑事自诉案件的范围、已超过诉讼时效或已由人民检察院提起公诉，不得为之具状提起自诉。2．要严格区分罪与非罪的界限，不应因非罪情节提起自诉，也不应将非罪情节作为重点写入自诉状。3．由于刑事自诉案自诉人与被告人之间一般都是原先就有着某种瓜葛，所以刑事自诉状应概述涉讼双方的昔日关系、矛盾的产生与演化过程以及争执中各自意见和理由。二、刑事附带民事诉状（一）刑事附带民事诉状的概述刑事附带民事诉状，是有权提起附带民事诉讼的人，向人民法院提起的附带民事诉讼，要求在追究被告人刑事责任的同时，判令被告人赔偿经济损失的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题，居中写明：“刑事附带民事诉状”。（2）当事人的基本情况。（3）在诉讼请求中应一并写明追究被告人民事责任的具体要求，如要求赔偿经济损失的数额等。2．正文3．尾部4．附项（三）写作注意事项三、刑事自诉案件反诉状（一）刑事自诉案件反诉状的概述刑事自诉案件反诉状，是刑事自诉案件被告人为了追究被反诉人即自诉人的刑事责任，向受理本诉的人民法院递交的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“刑事自诉案件反诉状”。（2）当事人的基本情况。依次写明反诉人（本诉被告人）和被反诉人（本诉自诉人）的姓名、性别、出生年月日或年龄、民族、职业、工作单位及职务、住址等。（3）反诉请求。反诉的诉讼请求与本诉是基于同一事实或同一法律关系，反诉应以本诉为前提，不能超出本诉的范围，即针对本诉向受理本诉的人民法院提出相反的独立的反诉请求，以达到抵消本诉并追究被反诉人的刑事责任的目的。2．正文（1）事实部分应写明被反诉人实施犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、情节和危害后果，即被反诉人所实施的犯罪行为给反诉人造成的损失和危害，是反诉追究其刑事责任的依据。（2）理由部分应针对被反诉人犯罪的事实，根据有关法条进行论证，分析犯罪其行为的目的、性质，涉及的罪名及处理的请求。（3）写明证据的种类和名称、数量证人姓名和住址等。3．尾部4．附项（三）写作注意事项四、民事起诉状（一）民事起诉状的概述民事起诉状，是指公民、法人和其他组织，在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，向人民法院提出的要求人民法院依法裁判的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事起诉状”。（2）当事人的基本情况。如果有第三人，应写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯职业、工作单位和住址等。（3）案由。（4）诉讼请求。2．正文（1）事实部分。应写明原告、被告民事法律关系存在的事实，以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果。（2）理由部分。要根据案情和有关法律、法规和政策，阐明原告对本案的性质、被告的责任以及如何解决纠纷的主张。（3）证据。写明向人民法院提供的能够证明案情的证据的名称、件数或证据线索，并写明证据来源。3．尾部4．附项（三）写作注意事项五、民事反诉状（一）民事反诉状的概述民事反诉状，是民事案件审理过程中，被告就原告起诉的同一案件，向人民法院递交的请求追究原告相应民事责任，由人民法院适用同一诉讼程序与原告起诉合并审理的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事反诉状”。（2）当事人的基本情况。分别写明反诉人（本诉被告）、被反诉人（本诉原告）的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。（3）反诉缘由及反诉请求。2．正文（1）事实部分，应写明与本诉同一的和相关联的事实，写明事实、原因和经过，重点写明被反诉人的侵权行为。（2）理由部分，应根据自己陈述的事实和有关法律，阐明反诉人对本案的性质、被反诉人的责任以及如何解决纠纷的意见。（3）证据。写明向人民法院提供的能够证明反诉请求的证据的名称、件数，并写明证据来源。3．尾部4．附项（三）写作注意事项六、行政起诉状（一）行政起诉状的概述行政起诉状，是公民、法人或其他组织认为行政机关和行政机关的工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，按照《行政诉讼法》的规定，向人民法院提起行政诉讼的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“行政起诉状”。（2）当事人的基本情况。（3）案由。（4）诉讼请求。2．正文（1）事实与理由。事实写明行政机关具体行政行为过程，被告及其工作人员侵犯原告合法权益的事实经过、原因及结果。理由应根据不同的案情有针对性地进行论述。（2）证据。写明向人民法院提供的能够证明案情的证据的名称、件数，并写明证据来源。3．尾部4．附项七、刑事上诉状（一）刑事上诉状的概述刑事上诉状，是刑事诉讼当事人或其法定代理人，或是刑事被告人的辩护人或其近亲属经被告人同意，不服第一审人民法院作出的未生效的判决、裁定，在上诉期限内依照法定程序请求上一级人民法院撤销、变更原裁判的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题：居中写明：“刑事上诉状”。（2）当事人身份的基本情况。（3）上诉请求，写明上诉人不服的原审裁判，要求第二审人民法院部分或全部撤销或者变更原审裁判。2．正文（1）法庭认证方面。证据有下列七种：（一）物证、书证；（二）证人证言；（三）被害的陈述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；（五）鉴定结论；（六）勘验、检查笔录；（七）视听资料。（2）认定事实方面。（3）适用法律方面。（4）诉讼程序方面如果原审法院在审理案件和最后的裁判中，存在着违反诉讼程序的错误，包括是否应当回避、是否应指定辩护人、审判方式是否公开、审判组织是否合法等方面的问题，也应根据有关的法律规定，指明原审存在违反诉讼程序方面的错误。3．尾部4．附项（三）写作注意事项八、民事上诉状（一）民事上诉状的概述民事上诉状，是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定，在上诉期限内，要求上一级人民法院进行审理，撤销、变更原审裁判所提出的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事上诉状”。（2）当事人基本情况。（3）上诉请求。2．正文（1）上诉理由。（2）证据。3．尾部4．附项（三）写作注意事项九、行政上诉状（一）行政上诉状的概述行政上诉状是行政诉讼当事人不服人民法院作出的未生效的第一审行政裁判，在法定期限内要求上一级人民法院重新审理，撤销或变更原审裁判的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“行政上诉状”。（2）上诉人、被上诉人的基本情况。写明上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。（3）上诉请求。写明上诉人请求第二审人民法院依法撤销或者变更一审裁判，以及如何解决行政诉讼的具体要求。2．正文3．尾部4．附项（三）写作注意事项十、刑事答辩状（一）刑事答辩状的概述刑事答辩状是刑事自诉案件被告人或被上诉人针对自诉人或上诉人的指控向人民法院以书面形式提交的辩驳性文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明；“刑事答辩状”。（2）答辩人的基本情况。（3）案由，即答辩的原因。用“因……一案，提出答辩如下”引出答辩的内容。2．正文（1）答辩的理由，要针对原告人或上诉人的指控进行辩驳，阐明答辩人的理由。（2）答辩请求。答辩请求是答辩人在阐明答辩理由的基础上向人民法院提出的要求和主张。（3）举证。根据谁主张谁举证的原则，答辩人必要时也应负举证责任。3．尾部4．附项（三）写作注意事项1．要有针对性，即针对起诉状或上诉状中证据方面、事实方面、法律适用方面和程序方面的不实之词进行辩驳。2．要有真实性，即对证据与事实不夸大、不缩小，更不无中说有、有中说无；对适用法律和履行程序依法论证，不加以歪曲，不强词夺理。十一、民事答辩状（一）民事答辩状的概述民事答辩状，是民事被告、被上诉人针对原告或上诉人的起诉或上诉，阐述自己认定的事实和理由，予以答复和辩驳的文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“民事答辩状”。（2）答辩人的基本情况。写明答辩人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。（3）答辩缘由，写明答辩人因XX一案进行答辩。2．正文（1）答辩的理由。应针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解。（2）答辩请求。答辩请求，是答辩人在阐明答辩理由的基础上针对原告的诉讼请求向人民法院提出的请求。（3）证据。答辩中有关举证事项，应写明证据的名称、件数、来源或证据线索。3．尾部（1）致送人民法院的名称；（2）答辩人签名，答辩人是法人或其他组织的，应写明全称，加盖单位公章；（3）答辩时间。4．附项（1）本答辩状副本份数，答辩状副本份数应按原告的人数提交；（2）其他有关证据及证明材料。（三）写作注意事项十二、行政答辩状（一）行政答辩状的概述行政答辩状是行政案件被告或被上诉人针对原告或上诉人的起诉或上诉状，为主张自己事实和理由，向人民法院提交的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“行政答辩状”。（2）答辩人身份的基本情况。（3）答辩缘由。写明答辩因XX一案进行答辩。2．正文（1）事实和理由。主要是对对方提出的理由和事实进行辩驳，依据证据、事实进行说理，阐明已方对案件的具体理由，说明答辩理由的正确性，请求人民法院依法公正裁判。（2）证据。3．尾部（三）写作注意事项十三、刑事申诉状（一）刑事申诉状的概述刑事申诉状，是指当事人及其近亲属或其法定代理人，对已经发生法律效力的刑事判决和裁定不服，向人民法院或人民检察院提出的要求人民法院按审判监督程序对案件进行重新审理的法律文书。（二）写作内容和方法1．首部（1）标题。居中写明：“刑事申诉状”。（2）申诉人的基本情况。（3）请求事项。2．正文3．尾部（1）致送人民法院、人民检察院名称。（2）申诉人签名。如果委托律师为申诉人代书申诉状，可在申诉状的最后写上代书律师的姓名及其所在的律师事务所名称。（3）申诉时间。4．附项（三）写作注意事项十四、民事再审申请书（一）民事再审申请书的概念