第11章担保法律制度

担保法合同法律关系抵押留置概念适用范围种类性质保证质押定金人保物保金钱担保担保合同的无效及其责任承担保证概念、特征担保人保证合同保证责任保证期间、保证的诉讼时效积极（能做保证人（共同保证）消极（不能做保证人）保证方式保证责任的免除习题保证合同的特征1、属于人保2、保证人为主合同当事人以外的第三人3、保证人必须有代为清偿债务的能力第三人债务人债权人具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人禁止规定1、国家机关2、以公益为目的的事业单位、社会团体3、企业法人的分支机构、职能部门4、不得强令银行等金融机构或企业为他人提供担保共同保证两个或两个以上的保证人为同一债务作保证的行为有约定的——按约定份额承担保证责任无约定的——承担连带责任保证合同内容形式最高额保证必须采用书面形式——1、被保证的主债权种类、数额2、债务人履行债务的期限3、担保方式4、保证担保的范围5、保证期限6、其他事项在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借贷合同或某项商品交易合同提供保证保证方式一般保证：连带责任保证保证人具有先诉抗辩权未约定或约定不明确的按连带责任保证不能履行期满未履行保证责任保证范围约定法定不超过主债权主债权及利息、违约金、损害赔偿和实现债权的费用债权的转让与保证责任债务的转让与保证责任未经保证人书面同意的，其不再承担保证责任主债的变更与保证责任人保、物保并存债务人破产，保证人的责任保证期间有约定，按约定，无约定或约定不明确的依法定一般保证——主债务履行届满之日起6个月连带责任保证——主债务履行届满之日起6个月内最高额保证——可随时书面通知债权人终止担保.6个月特殊：视为没有约定的两种情况1999年8月12日，发达公司拟从农业银行（原告）借款10O万元，借款期限一年，月利率5.7％，并请农机公司（被告）、利大商行两家企业共同作为担保人。在合同书中，农机公司、利大商行负责人均声称“若发达公司不能还款，愿代为履行”，并签字盖章。后发达公司到期无力还债，农业银行鉴于发达公司和利大商行一直经营不善、资产不多，遂直接起诉农机公司，要求其代债务人还本付息，并承担违约责任。被告农机公司辩称，原告应先找发达公司要求其还债，即使发达公司不能还款，也应将利大商行列为被告，因为被告曾与利大商行达成协议，若发达公司不能还款，双方各分担50％，而且保证合同书写明“代为履行”，因此即使承担保证责任，也仅限于还100万元本金，不能承担支付利息的责任和违约责任。问题：1、保证合同当事人之间约定的属于哪一种保证方式？2、共同保证人之间约定的责任分担协议是否属于保证合同？对债权人有无约束力？3、保证合同担保的范围是什么？4、本案应如何正确处理？抵押概念、特征抵押物抵押合同抵押物登记及其效力抵押的效力积极----能流通消极抵押权的实现习题抵押与保证共存抵押的特征1、是一种财产担保(担保物权)2、抵押人不转移对抵押物的占有3、抵押物必须为特定的、可处分的财产4、抵押权具有不可分性5、抵押权人对抵押物卖得款有优先受偿权6、抵押人可以是债务人，也可以是第三人抵押权人抵押物抵押人控制支配权优先受让权占有、使用、收益权法律许可抵押的财产1、抵押人所有的房屋和其他地上定着物；抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；2、抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；3、抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；4、抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（集体所有的土地）5、依法可以抵押的其他财产。法律禁止抵押的财产1、土地所有权2、集体所有的土地使用权（但有两个例外）3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；4、所有权、使用权不明或有争议的5、依法被查封、扣押、监管的财产6、其他财产债务人或第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿债权人债务人第三人抵押物抵押人抵押权人抵押合同抵押合同的内容----P155在合同中不得约定在债务履行届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有禁止绝押合同抵押物需登记的自登记之日起生效,自愿登记的自签订之日起生效抵押物登记自愿登记登记部门——抵押人所在地公证部门合同无约定的，抵押合同自签定之日起生效法定应办理登记的抵押物之外的财产法定登记具体情形抵押物种类办理登记部门土地使用权土地管理部门房地产、乡村企业的建筑物县以上政府规定的部门林木县以上林木主管部门航空器、船舶、车辆运输工具的登记部门企业设备和其他动产工商行政管理部门法定登记抵押合同自登记之日起生效抵押的效力1、抵押担保的范围2、抵押不破租赁3、抵押物的转让4、抵押物的毁损灭失5、抵押物的孳息的收取抵押权的实现一般方式和程序前提：履行期届满抵押权人未受清偿方式：双方协议；法院诉讼抵押物折价或拍卖、变卖后价款超过债权数额的部分归抵押人，不足部分由债务人清偿同一财产上有两个抵押权同一债权有两个以上抵押人的特殊情况动产质押概念债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿债权人债务人第三人质权人质物出质人质押合同及其效力必须采用书面形式,合同生效时间：实践合同即自质物移交于质权人禁止流质合同动产质押担保的范围质物的孳息的收取质权人的义务比抵押多一个质物保管费质物自然损坏的质权救济质物灭失的效力权利质押概念以所有权以外的可让与的财产权作为质权的标的，以担保债权实现的一种担保方式质押生效的时间发生效力的形式不同：交付生效、登记生效背书生效单纯交付记名的汇票、本票、支票仓单、提单、债券不可对抗善意第三人可以质押的权利1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单4、依法可质押的其他权利2、依法可以转让的股份、股票3、依法可转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权登记生效,包括记名存单质押的效力孳息归属妥善保管的义务质物自然损坏的质权救济质物灭失的效力质押股份、股票的转让甲向乙借款12万元，丙、丁、戊为连带保证人。借款期届满。甲无力偿还债务，丙代为偿还了12万元。对此，丙可以取得下列哪些权利？A．可以请求甲偿还12万元B．可以请求丁、戊偿还各自应负担的4万元C．可以先请求甲偿还，不足部分再向丁、戊请求偿还D．可以请求丁、戊偿还各自应负担的4万元，并可同时请求甲偿还4万元ABCD甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将货款金额升到15万元，甲和银行通告丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担？A．丙企业不再承担保证责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意B．丙企业对10万元应承担保证责任，增加的5万元不承担保证责任C．再企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认D．丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无B1、除保证合同另有约定外，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，对保证人产生下列哪种影响？A．保证人免于继续承担保证责任，但经保证人同意转让的除外B．经保证人同意后，保证人在原保证担保范围内继续承担保证责任C．保证人继续在原保证担保的范围内承担责任D．保证人免于继续承担保证责任2000年12月，甲公司向银行贷款100万元用于设备改造，并约定如挪作他用，银行有权解除合同。乙公司对该贷款提供了担保。2001年2月，甲公司将贷款用于购买高级轿车，银行解除合同。当时银行仅贷出50万元。由于甲公司无力还贷，银行要求乙公司承担责任。乙公司的担保如何处理：（）A．因主合同解除，乙公司的担保责任也归于消灭B．乙公司负担50万元贷款的担保责任C．乙公司应负担100万元贷款担保责任D．乙公司不负担保责任A公司与B公司签订一份借款协议，借款金额500万元，月利率20％，期限为2000年l月5日至7月5日。A公司请C公司担保，C公司出具担保书规定：借款人到期不还，担保人负责清偿，担保期至借款人全部本息还清时止。事后A公司无力偿还，B公司于2001年9月5日向保证人C公司要求还债：（）A．尽管借款利率高于银行贷款利率，但主合同有效，公司应负保证责任。B．尽管主合同无效但保证合同有效，C公司仍应承担保证责任。C．企业间禁止借贷，故主合同无效。主合同无效，则保证合同无效。A、B公司均有过错，依各自过错承担责任，C公司承担主从合同无效后的责任。D．主合同有效，保证合同无效，C公司不用负责。1．保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为（）。A．主债务履行期B．主债务履行期届满之日起6个月C．两年D．直至债务完全偿还之日B下列有关保证责任的诉讼时效的表述哪些符合法律的规定？A.一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断B.一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断C.连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断D.连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断AD林某拟从某财务公司处借款100万元，请利康酒店、保利商行二家企业共同作保。在合同书中利康酒店和保利商行负责人均声称：“若林××不能还款，愿代为履行”，并签字盖章。后林某到期无力还债，财务公司鉴于林某和保利商行一直经营不善、资产不多，遂直接告利康酒店，要求其代债务人还本付息，并承担违约责任。利康酒店提出，原告应先找林某要求其还债，即使林某不能还，也应将保利商行列为被告，因为利康酒店曾与保利商行达成协议，若林某不能还款，双方各分担50％。而且保证书写明“代为履行”，因此即使有责任，也仅限于偿还本金，不能承担支付利息的责任和违约责。问：利康酒店怎样承担保证责任？担保的范围如何？留置债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或拍卖、变卖留置物，从所得价款中优先得到清偿什么是留置适用范围因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权担保范围留置权成立的要件合法占有被留置的财产留置的财产与债权有牵连关系债务已届清偿期留置的财产为动产留置权的实现留置财产后两个月履行期限逾期不履行债务，债权人可与债务人协议折价或依法拍卖、变卖，清偿债务留置物的价值应相当于债务的金额妥善保管留置物留置权人的义务保证担保习题在保证合同保证期间，债权人与债务人未经保证人同意对主合同价款进行了变更。如果这种变更减轻了债务人的债务，则保证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果这种变更加重了债务人的债务，则保证人对加重的部分不承担保证责任。()(2002年)抵押习题甲将一辆汽车作价5万元抵押给乙，并办理了抵押登记，后甲在开车时不慎翻车，致该汽车严重毁损。因甲将该车入了保险，由保险公司理赔了4万元，对此，下列哪项表述是正确的？A．乙的抵押权终止B．乙就毁损的汽车有优先受偿权C．乙有权就4万元保险赔偿金优先受偿D．由甲另以价值5万元的财产代替作为抵押物甲因业务需要，以其房屋（价值11万）作抵押，分别向乙、丙二人各借款五万。甲与乙于3月10日签订抵押合同，3月20日办理了抵押登记。甲与丙于3月13日签订了抵押合同，并于同日办理了抵押登记。后甲无力还款，乙、丙将甲之房屋拍卖，只得价款8万，乙、丙如何分配？（）A、乙4万、丙4万B、乙5万、丙3万C、丙5万、乙3万D、丙4.5万、乙3.5万甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。对此，下列哪一表述是正确的？A．甲有权将该房屋出卖，但须事先告知抵押权人乙B．甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C．甲可以将该房屋卖给丙，但应征得抵押权人乙的同意D．甲无权将该房屋出卖给，因为房屋上已设置了抵押权A甲