第5章个体独资企业与合伙企业法律制度

第五章个人独资企业与合伙企业法律制度第五章个人独资企业与合伙企业第一节个人独资企业法一、个人独资企业的概念和特征1、个人独资企业的概念：是指依《个人独资企业法》（2000年）在中国境内设立，由一个自然人投资、财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2、个人独资企业的特征：依法设立；一个自然人投资形成；在中国境内设立；投资人承担无限责任；第五章个人独资企业与合伙企业二、个人独资企业设立条件1、投资人为一个自然人；2、有合法的企业名称；3、有投资人申报的出资；4、有固定的生产经营场所和生产经营条件；5、有必要的从业人员；三、投资人的权利和责任企业财产归投资人个人所有，依法行使所有权以投资人个人财产或家庭共有财产对企业债务承担无限责任。权利：责任：第五章个人独资企业与合伙企业四、个人独资企业事务管理1、管理模式自行管理委托他人管理应订立书面的委托管理合同；受托人应为完全民事行为能力人；投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人。2、管理者行为管理者的消极义务（P71）第三章市场主体的准入与退出法律制度个人独资企业的事务管理自行管理管理模式：委托管理诚信、勤勉义务不得索取或者收受贿赂不得侵占企业财产管理者的义务：不得挪用企业的资金不得从事与本企业相竞争的业务不得本企业订立合同或进行交易第五章个人独资企业与合伙企业五、个人独资企业的解散和清算1、企业解散投资人决定解散投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承的被依法吊销营业执照法律或行政法规规定的其它情形2、企业清算①清算程序的起动投资人自行清算债权人申请法院指定清算人第五章个人独资企业与合伙企业自行清算时的债权申报清算人书面通知公告通知30日内债权人60日内申报债权②债务清偿顺序（支付清算费用后）1、所欠职工工资和社会保险费用2、所欠税款3、其他债务例：清算费用2万元；职工工资3万元；社会保险费用1万元；所欠税款1万元；债权人甲、乙、丙分别2、3、5万元；问企业财产+个人财产总计分别为1、4、12万元时的清偿结果是什么？第五章个人独资企业与合伙企业③清算期间投资人义务不得开展与清算目的无关的经营活动；不得转移、隐匿财产；④投资人责任承担企业财产不足清偿债务的，应以个人其它财产清偿；但债权人在5年以内未向债务人提出偿债请求的，该上述责任消灭。⑤注销登记个人独资企业法继【公司法】、【合伙企业法】出台之后，我国又颁布了【个人独资企业法】，这标志着我国市场经济三大基本企业形态均已确立，现代企业制度的法律框架初具规模。《个人独资企业法》的制定使创业变得容易，增加了就业机会，大大缩短了失业周期；同时还可刺激经济增长，完善我国的社会主义市场经济体制，真可谓一石多鸟。实行改革开放以来，非公有经济在我国得到了迅猛发展，目前已经是三分天下有其一，成为了我国社会主义市场经济中不可缺少的重要组成部分。•三、管理•四、解散和清算•五、法律责任个人独资企业法一、概述二、设立重点讲授：1、企业的特征和设立条件；2、投资人的无限责任；3、管理的委托；4、终止制度可以有多种经营方式。一般有：自产自销、代购代销、来料加工、来样加工、来件装配、零售、批发、批零兼营、客运服务、货运服务、代客储运、装卸、修理服务、咨询服务等。代理销售、连锁经营是新产生的经营方式。诸如此类，个人独资企业均可采用。案例沙河口区华晶商行是一家以电脑销售和维修为主营范围的个人独资企业，出资人崔某家住本区，有两套住房。由于经营不善亏损，04年末，决定解散华晶。现有资产变现52万元，但到期债务即达61万元；债权人刘某、王某、李某（分别有25万、19万、17万元债权）得到崔某通知后前来主张债权，崔某在向刘、王清偿44万元后，将剩余的8万偿还给李某，嗣后，以债务人是华晶商行而华晶的全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的9万元债务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处住房以清偿本人的债权。问：崔某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？对李某的诉讼请求，法院是否会支持？是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体一、个人独资企业概述·概念1、概念我国《个人独资企业法》于２０００年１月１日起正式开始实施了，这部企业法对开办企业、债权债务等经济行为产生巨大而深远的影响。投资主体的个人性；财产的个人性；责任的无限性；企业的非法人性特征一、个人独资企业概述·特征1）投资主体的个人性——是由一个中国的自然人投资的企业。(企事业单位、外资均不可）2）企业财产的个人性——个人独资企业的财产为投资者一人所有，其对企业的财产享有完全的所有权。2、特征特征有如下四个：一、个人独资企业概述·特征3）责任的无限性——投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任。投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的，则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。其无限责任与合伙企业的无限责任有所不同。由于是一人投资企业企业财产完全为个人所有，故，企业的行为等于个人行为，企业的债务等同于个人的债务。投资人的信用和偿债能力尤为重要！•投资人对独资企业债务承担无限责任是独资企业的显著特点，也是各国立法的通例。一、个人独资企业概述·特征•以家庭共有财产承担无限责任的前提：投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的。——在时间上，限定于申请设立企业登记时，而不是其后实际意义上的家庭经营。——在形式上，应当是在设立申请书中载明以家庭共有财产作为个人财产出资，或者在有关的证明文件中注明。如果不能提供以家庭共有财产作为个人出资的确切证明的，司法机关在处理纠纷时不能用其家庭共有财产清偿个人独资企业债务。所谓无限责任，是指当企业财产不足清偿企业债务时，投资人以个人其他财产予以清偿，直至全部清偿，若不能全部清偿则个人破产。但个人财产通常与家庭财产难以分开。就是说，以家庭共有财产来承担个人的无限责任是有严格限制的一、个人独资企业概述·特征4）企业的非法人性——是独立的民事主体，但仅是一个经营实体，而不具有法人资格。法人的特征之一即是以法人财产独立对外承担有限责任；而个人独资企业的投资人是一个人且企业财产为个人所有，这就决定了其对外承担的是无限责任，也就不可能是一个独立的企业法人。分析案例二、个人独资企业设立•a.投资人为一个自然人——且只能是中国公民。•b.有合法的企业名称——不得使用有限、公司等字样•c.有投资人申报的出资——应当与生产经营规模相适应•d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；•e.有必要的从业人员。应是有完全民事行为能力的人且非法律法规禁止从事营利性活动的人名称必须与责任形式相符1、设立的条件对个人独资企业没有最低注册资本金的限制。在知识经济蓬勃发展的今天，投资人最大的财富除了资金以外，更重要的还有知识和技术。而且，不规定注册资本最低限额是国际上通行的做法，规定注册资本被视为是剥夺穷人投资权利的违法行为。二、个人独资企业设立申请书应载明企业的名称、住所、投资者姓名居所、出资额及方式、经营范围；同时提交经营场所使用证明等2、设立的程序申请——工商登记——执照签发即成立申请文件：•1、设立申请书；•2、投资人身份证明；•2、生产经营场所使用证明等文件。委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的合法证明。个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。登记机关应当在收到申请文件之日起15日内予以答复二、个人独资企业设立•1、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。•2、设立分支机构，也应当申请登记，领取营业执照。•3、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法申请办理变更登记。个人独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下列文件：1）投资人签署的变更登记申请书；2）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。分支机构的民事责任由设立者承担3、设立的工商管理案例分析•沙河口区的张某，原系某家电子企业技术人员，2003年2月初辞职，并于当月15日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。他申请登记的有关事项如下：•1、经营场所为高尔基路18号；•2、经营范围为家电销售、维修•3、现金1000元作为出资•4、企业名称为“远清家电销售维修有限公司”•并提交了相应的文件资料如产权证、身份证等。•3月3日，他接到了工商局电话，告知不予登记•问题工商局不予登记是否合法？通知有否问题？为什么？三、个人独资企业的权利与义务在权利方面：•1、企业财产所有权•2、自主经营权•3、申请贷款权•4、取得土地使用权•5、拒绝摊派权一个基本的法律原则，即权利和义务的统一。在义务方面：1、必须遵纪守法、遵守诚信原则，不损害社会公共利益2、依法纳税3、承担无限责任等。就以投资人承担无限责任来看，这是在法律对个人独资企业没有“最低注册资金”规定的情况下，为了严格规范投资人的行为和保护债权人利益的需要而如此规定的，较宽松的设立条件必然伴随着严格的责任形式。三、个人独资企业的权利与义务•特别说明事项：•个人独资企业招用职工的：1、应当依法与职工签订劳动合同；2、保障职工的劳动安全；3、按时足额发放职工工资，并按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。•任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定以任何方式强制个人独资企业提供人力、物力、财力。对于违法强制提供人力、物力、财力的行为，企业有权拒绝。三、投资人及事务管理•对本企业的财产依法享有所有权。•登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以其对企业债务承担无限责任投资人事务管理•个人独资企业投资人可自行管理企业事务；•也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理1、应当签订书面委托合同，明确委托的具体内容与授予的权力范围。2、委托人如果因授权不明造成善意第三人利益损害时，应承担民事责任，受托人明知授权不明而实施所委托行为的，负连带责任。3、委托的职权限制不得对抗善意第三人三、投资人及事务管理投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员权利的限制：P69受托人的限制•1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；•2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；•3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；•4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；•5）擅自以企业财产提供担保•6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；•7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；•8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；•9）泄露本企业的商业秘密；•10）法律、行政法规禁止的其他行为。犯罪行为！三、投资人及事务管理•受委托或被聘用管理企业事务的人员如果违反合同义务，从事了法律禁止的行为，给投资人及个人独资企业造成损害，如何承担民事责任呢？•第一，受托人或被聘用人管理企业事务时违反合同的损害赔偿责任。该责任属于违约责任，应当予以赔偿。但该违约责任的承担是有条件的：一是违反与投资人订立的管理企业事务的合同；二是管理企业事务的行为；三是给投资人造成损害。三个条件须同时具备，否则，受托人或被聘用人不承担违约损害赔偿责任。受托人的责任主要分为两种：设为了筹资变卖资产三、投资人及事务管理•第二，受托人或被聘用人侵犯企业财产权益的责任。在企业事务管理中，可能发生受托人及被聘用人利用职务或工作之便侵占企业的财产或利益。为此，该法第46条规定：“投资人委托或者聘用的人员违反本法第20条规定，侵犯个人独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产；给企业造成损失的，依法承担赔偿责任；有违法所得的，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”该条规定的民事责任方式，一是退还，二是赔偿。当该企业财产或利益仍存在的，用责令退还的责任方式；但该财产或利益不复存在的，用赔偿损失的责任方式；如果退还了财产还有其他损失的，则可与赔偿损失的责任方式并用。案例分析华明商行是一家个人独资