第一章经济法基础理论

第一章经济法基础理论§1.经济法概述一、经济法（一）何谓“法”？（二）经济法的由来§1.经济法概述二、经济法的调整对象（一）企业组织管理关系——主体（二）市场管理关系——游戏规则（三）宏观经济调控关系（四）组织内部关系§1.经济法概述三、经济法的特征综合性经济性国家意志和市场主体意志的一致性综合性法是分等级层次（经济法同理）上级法效力高于下级法新法效力高于旧法经济法调整范围几乎涵盖了经济宏观和微观各领域。经济法的调整手段包括了法的全部手段。法的等级性宪法法律（我国最高权力机关制定）行政法规（我国最高行政机关制定）地方性法规（地方权力机关制定）规章（国务院部委规章和地方政府规章）……四、经济法的地位从两方面体现：是一个独立的法律部门在法律体系中的重要性五、经济法的作用为我国经济基础服务公有制——全民和集体私有制——民营混合所有制：股份制（公有、私有）改革和发展的保障六、经济法的基本原则符合市场经济规律保护我国的经济基础国家调节市场，市场引导企业——国家对经济间接调控责权利统一§2.经济法律关系一、概念经济法律关系经济关系经济法思考：三者有何联系？二、经济法律关系的构成三要素：主体：关系的参与者内容：主体的权利和义务客体：权利和义务指向的对象主体要素国家机关社会组织：最广泛普遍的内部组织个体户、承包户和个人内容要素权利——资格权利人为或不为一定行为权利人要求他人为或不为法律救济义务——责任义务人必须为或不为一定行为法律惩罚客体要素有形财产行为作为不作为智力成果三、经济法律事实经济法律关系的三种状态：发生变更消灭引起三种状态的原因：经济法律事实事实包括事件：客观发生的行为：主观引起的§3.经济法律责任违反经济法而应承担的法律后果——否定的法律评价责任形式——从轻到重民事行政刑事第二章公司法律制度§1.概述一、公司一人以上营利为目的依法设立：法定条件和程序法人：法律上的人，独立财产、独立承担责任二、公司的种类有限责任公司和股份有限责任公司母公司和子公司总公司和分公司三、公司法生效时间修订适用范围我国境内设立的仅限两种公司外商投资公司先适用其它特别法§2.公司的一般规定一、公司设立原则有限公司：准则主义股份公司：核准主义方式发起设立：有限公司和股份公司募集设立：股份公司一、公司设立设立登记名称预先核准：6个月的保留期登记的法律效力取得法人资格可从事经营活动登记的公司名称专用二、公司章程章程的概念、特征章程内容章程效力：对谁有约束力？章程变更特殊程序——绝对多数通过三、公司资本资本的含义注册资本：股东实缴的，法定登记的总资本＝注册资本＋借入资本总资本＝固定资产＋流动资金四、公司债券什么是债券与股票的区别发行条件初次发行再次发行转让五、公司的财务会计税后利润分配弥补亏损扣除费用提取10％公积金提取任意公积金（股东会决定）分配股东红利六、公司合并和分立合并吸收合并：A+B=A新设合并：A+B=C分立派生分立：A=A+B+C新设分立：A=B+C程序：债权人保护、债权债务的承继七、公司的破产、解散和清算破产法院主持下不能清偿到期债务解散情形清算清算组清理财产和债务制作清算报告§3.有限责任公司一、概念特征公司股东第三人三者之间有何关系？二、设立条件人数：一人及以上出资额：取消按经营内容区分最低出资额3万；2年内缴清，投资公司放宽到5年一人公司：10万；一次足额缴纳章程：法律文件合法的组织机构：“三会”制经营场所：固定三、程序制定公司章程缴纳公司股本申请注册登记四、股东出资方式和出资转让出资方式：货币实物知识产权土地使用权可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产取消无形资产不得超过公司注册资本20％限制目前仅规定：货币出资额不低于注册资本的30％股东出资可以转让但受限制五、组织机构股东会全体股东组成性质：公司权力机构定期会议和临时会议表决事项：一般和特殊（代表2/3股权通过）董事会：执行机构监事会：监督机构公司高管的任职资格公司高管的职业要求六、国有独资公司一人公司有限责任公司（非新的公司形式）国家为唯一股东组织机构设置与一般有限公司不同§4.股份有限责任公司一、概念和特征公司股东第三人三者之间的关系？与有限公司中的区别？二、设立条件和程序设立六个条件最低注册资本额降低到500万元设立的两种方式设立方式不同程序不同三、组织机构股东会全体股东组成性质：公司权力机构年会和临时会议表决事项：一般和特殊（代表2/3股权通过）董事会：执行机构监事会：监督机构四、股份的发行和转让股份、股票关系——内容和形式发行的“三公两同”原则发行价格——票面、溢价、折价转让自由；特定时间、地点、人的限制五、上市公司只能是股份公司上市条件暂停和终止上市补充股东的基本权利资产受益权重大决策权选择管理者权CEO独立董事制度§5.外国公司的分支机构外国公司的含义在华分支机构的法律地位设立条件分支机构的权利和义务第三章企业法律制度§1.概述企业的概念和种类依法设立的以营利为目的，从事生产经营活动的经济组织。种类个人独资企业合伙企业公司§2.全民所有制企业法律制度即国有企业两权分离所有权——国家经营权——企业企业自主经营权破产法一、破产的含义：事实状态：无法清偿到期债务法律程序：法院主持下进行的清理财产偿还债务的过程。二、破产申请债务人申请债权人申请破产法三、不予宣告破产的情形公用企业和与国计民生有重大关系的企业取得担保，自破产申请之日6个月内清偿债务四、清算组宣告破产之日起15日内成立全面接管企业破产法五、破产财产可以分配给破产债权人的财产。（设置了担保的企业财产不是破产财产）减损财产的行为无效：破产前6个月至破产期间六、破产债权无财产担保的债权和放弃优先权的有担保债权破产法七、破产财产分配破产费用清偿顺序前后顺序同一顺序§3.个人独资企业法一、概念和特征中国境内一个自然人投资无限责任企业对外投资人对企业非法人企业（经营实体）二、设立条件和程序三、企业的权利和义务四、投资人及事务管理投资人为中国公民除禁止经商的人员五、解散和清算§4.合伙企业法一、概念和特征非法人企业无限连带责任（合伙人互信）分普通合伙和有限合伙合伙协议是合伙企业成立的基础二、设立条件和程序三、合伙企业财产合伙人出资合伙企业收益性质：合伙人共有财产，共同管理和使用。四、事务执行共同执行：分工和不分工委托执行：委托1或几名合伙人——执行合伙人；其他合伙人为监督人议事规则一人一票（非按出资比例）必须全体合伙人同意的事项利润分配按合伙协议未约定的，平分不得约定全部利润归部分合伙人，或亏损由部分合伙人全部承担五、合伙企业与第三人的关系合伙企业与善意第三人保护善意第三人利益合伙企业与企业债权人无限责任合伙企业与合伙人个人的债权人有关，不得代位，合伙份额清偿六、入伙与退伙入伙：全体合伙人同意；新合伙人权利义务退伙情形：自愿、法定、除名七、解散与清算无限连带责任财产清偿顺序§5.外商投资企业法外商投资企业俗称的“三资”企业按中国法律，在中国境内设立有外国投资者投资经审批才能设立中外合资经营企业：1979年中外合作经营企业：1988年外资企业：1986年一、中外合资经营企业法概念：由中外双方共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损。设立不予审批申请（中方）——审批——登记组织形式：必须为有限责任公司公司法人中外双方以出资额对企业承担有限责任注册资本：登记机关登记的资本总额投资总额＝注册资本＋借入资本投资总额＝基本建设资金＋流动资金注册资本与生产经营规模范围相适应可分期缴纳外方投资比例不低于25％出资方式（同公司法的规定）货币、实物、知识产权、其他可作价转让财产（对外方有要求）场地使用权：仅能作为中方出资，未作为中方出资的，合资企业向政府缴纳使用费出资期限（合资合同中订明）一次性：营业执照签发之日起6个月内分期：第一期的要求机构设置权力机构：董事会组成：人员参照出资比例协商；惯例议事规则经营管理机构与一般内资公司的组织机构区别利润分配分配顺序基金提取合营期限解散清算：清算所得缴纳所得税才能再分配二、中外合作经营企业法概念：中外双方共同举办，按合同约定分配收益或产品、分担风险和亏损。契约式企业股权式企业——中外合作经营企业设立鼓励生产型企业产品出口技术先进组织形式有限责任公司：法人型，有限责任合伙企业：非法人型，无限责任注册资本（同合资企业）出资：投资或提供条件不折算成比例与中外合资企业不同组织机构公司型——董事会经营管理机构合伙型——联合管理委员会经营管理机构收益分配利润分配产品分成（资源开发项目中）外方先行收回投资的规定条件方式合作期限解散、清算三、外资企业法概念：全部资本由外方投资，不包括外国企业和组织在中国的分支机构。设立（特殊之处）申请：投资地的县及县以上政府提交组织形式有限责任公司经批准为其他形式出资方式、期限用地：外资企业所在地县或县以上政府批准，需缴纳土地使用费国有化和征收问题国有化绝对不实行征收有条件实行经营期限、终止和清算第四章合同法律制度§1.合同和合同法一、合同是一种合意或协约：当事人协商一致当事人意思表示一致平等主体之间签订的内容：民事权利和义务目的：设立、变更、终止二、合同的分类口头、书面和其他书面：合同书、信件、数据电文双务和单务合同有偿和无偿合同要式和不要式合同三、合同法1999年10月1日起实施适用范围：平等主体间的民事关系除外：行政合同、劳动合同、婚姻收养监护等身份关系的合同。四、基本原则平等自愿公平诚实信用合法鼓励交易§2.合同的订立合同成立：当事人意思表示一致合同生效：已成立的合同符合法定要件一般情况下，合同成立立刻生效特殊情况：合同先成立后生效附条件的合同附生效时间的合同需审批、登记的合同合同成立条件合同成立步骤要约承诺合同形式和条款缔约过失责任§3.合同效力生效的合同：常见效力待定的合同：看有权人是否追认三种情形无效合同：全部无效：五种情形部分无效：两种情形可撤销合同：三种情形§4.合同的履行和保全一、履行的原则诚信履行全面履行协助履行二、履行规则有约定的按约定无约定或不清，可补充协议不能达成补充协议的，按合同有关条款或交易惯例仍无法确定的，按法定规则三、其他履行问题债权人合并、分立和变更住所不通知的：中止履行法定代表人、负责人变更的：继续履行提前履行债务的：需不损害对方利益双务合同履行中的抗辩权抗辩权：符合法定条件，一方当事人可以暂时不履行债务的权利。同时履行抗辩后履行抗辩不安抗辩确切的证据证明法定情形中止履行通知对方提供担保恢复履行；不提供终止合同合同的保全保全：合同债权人为保护自己的债权对合同以外的第三人采取的法律措施。代位权撤销权一年内行使请求法院撤销§5.合同的变更、转让和解除一、变更内容和主体的变化任何当事人不得擅自变更法定变更（单方）和约定变更（双方）二、转让权利转让：通知对方义务转让：对方同意权利和义务转让：对方同意三、合同解除法定解除：单方约定解除：双方解除后的效力：尚未履行的终止履行；已经履行的作不同处理合同解除，合同中的结算和清理条款仍有效§6.合同的终止履行抵销提存：向法定机构履行而终止合同免除混同：债权债务同归一人其他§7.违约责任合同当事人因违反合同义务所承担的责任前提：有效合同种类一