第七章合同的变更和转让

第六章合同的变更和转让第一节合同的变更第二节合同的转让第一节合同的变更合同的变更有广义与狭义之分。广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体的变更。狭义的合同变更是当事人不变更而变动合同内容情况。一、合同变更的概念在合同成立之后尚未履行完毕之前，当事人不变而仅变动合同内容的情况。二、合同变更的条件1、存在有效的合同关系；2、须依当事人的约定或法律的规定进行；3、必须发生合同内容的变化；4、合同变更必须符合约定或法定的形式要件三、合同变更的效力1、合同变更部分取代未变更部分，未变更部分仍继续有效；2、合同变更不具有溯及力，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据；3、合同变更并不影响当事人要求赔偿的权利；4、当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。第二节合同的转让一、概念合同的转让也就是将合同设定的权利义务转让，是指在不改变合同内容和标的的情形下，合同关系的主体变更。合同权利转让（债权让与）合同义务转移（债务承担）权利和义务一并转让。二、债权让与（一）概念合同权利让与，是指不改变合同的内容，债权人通过合同的方式将其享有的债权全部或部分转让给第三人。（二）特征：1、让与的对象是合同债权；2、该债权具有可让与性；3、合同主体变化，内容不变；4、涉及两种不同的法律关系：基础关系甲乙转让合同丙5、可部分或全部转让。三、要件（一）须有有效的债权存在，且债权让与不改变其内容；（二）让与人与受让人达成合意；（三）债权具有可让与性。四、债权让与的通知（一）通知的原因：公示（二）三种立法例：1、自由主义：无需债务人同意也无需通知；2、严格限制主义：《民法通则》3、通知生效主义：《合同法》（三）何人通知：让与人或曰债权人；（四）通知的效果是债权让与对债务人生效的要件；NO.80：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。五、债权让与的效力（一）对内效力：1、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外2、让与人的权利瑕疵担保责任；3、让与人的附随义务：告知。（二）对外的效力1、让与人与债务人之间的效力：通知；2、受让人与债务人之间的效力：（1）债务人在接到债权让与的通知后，应向受让人履行债务；（2）债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。（3）债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。第三节债务承担一、概念是指不改变合同的内容，债务人通过与第三人订立协议的方式，将其债务全部或部分转移给第三人。（一）债务承担的特征（1）债务承担是第三人与债务人订立转让合同，使第三人承受债务或加入到合同关系中而成为债务人，该第三人是债务承担人；（2）债务承担是一项相对无因行为，即第三人承担债务是基于某种原因；（3）债务转让需要经债权人同意。（一）两种情形：1、免责的债务承担：是指第三人取代原债务人地位，承担全部合同债务，使债务人脱离合同关系的债务承担方式。2、并存的债务承担：是指债务人并不脱离合同关系，而由第三人加入到合同关系中，承担合同部分债务的承担方式。1、免责的债务承担（1）生效要件：①须有生效的债务存在；②债务具有可让与性；③须债权人同意。（2）效力①债务人脱离债务关系，由承担人直接向债权人承担债务；②非专属于原债务人的从义务转移于承担人，但保证责任不当然转移。③债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。2、并存的债务承担（1）生效要件：①须有生效的债务存在；②债务具有可让与性；（2）效力①承担人所承担的债务内容不应超过原债务的限度；②原债务人和承担人对债权人承担连带责任；③债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。案例1：唐某欠王某款项，有欠条一份。2001年8月，王在某厂遇到唐，向唐催要该款，唐表示无力偿还。该厂张某与唐某系朋友，张某遂要求王宽限唐某几日，并在欠条上写上“此款由我星期三还”的字样，同时签注了姓名及日期。过了约定的星期三后，王某的款项未得到清偿，其向法院起诉张某，要求张某偿还唐某所欠的款项。第四节概括承受一、概念：二、依据：合意和法定三：类型：1、合同承受2、企业的合并、分立四、效力具体的法律规定：（1）《中华人民共和国合同法》第九十条规定；（2）《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定的“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”；五、补充内容：企业改制中的债务承担一、以部分资产与相应债务与他人组建新公司的企业公司制改造中的债务承担问题。讨论：某造纸厂因长期经营不善，2002年6月经政府出面协调，以其部分有效资产价值800万元，并随相应债务800万元（包括所欠甲某货款16万元），与一私营企业组建纸业公司，改制中将所欠甲某的债务转移给新设纸业公司并以信函形式告知甲某，甲某收信后复函造纸厂并明确表示不同意该债务转移。最高人民法院《关于人民法院在审理企业破产和改制案件中切实防止债务人逃废债务的紧急通知》第九条“在企业改制中对债务的处理须征得债权人的同意；未经债权人同意的，但新的债务人有足够能力清偿债务的，可按照实际情况确认由新的债务人承担债务。”最高人民法院《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第六条“企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。”假设法院经审理认定该债务转移未经债权人同意而不成立，并判令造纸厂偿还甲某货款16万元。该案在执行过程中，发现该造纸厂剩余资产没有发生任何效益，该厂无力偿还甲某债务。令甲某欣喜的是2003年4月查明该造纸厂与他人组建的纸业公司管理科学且效益很好，于是依据刚刚施行的《企业改制规定》第六条规定，以该纸业公司为被告再次提起诉讼，要求判令该纸业公司在接收造纸厂的资产范围内承担还款责任。二、股份合作制改造、企业整体出售等改制中公告义务人未履行公告程序，原企业的债务承担问题。习题1、甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）。1997年3月，甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一项协议，约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁要求归还50万元货款。A.乙丙之间的协议有效,丁应向丙偿还50万元贷款B.乙丙之间的协议有效,丙无权向丁追索货款C.乙丙之间的协议有效,但不得对抗善意第三人故丙无权向丁追索贷款D.乙丙之间的协议无效,但丁有权选择向乙或丙履行义务c习题2、H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题如何处理？习题3、某区政府工业主管部门作出决定,把所属的A公司的两个业务部分立出去再设B公司和C公司,并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元,现李某要求偿还,你认为该债务应当如何处理?()(2000年试题)A.由B公司承担债务B.由A、B、C三个公司分别承担债务C.由A公司承担债务D.由A、B、C三个公司连带承担债务D案例2：A公司（从事移动通信服务）、B银行、C公司（家电销售公司）签订合作协议，约定由B银行提供信用卡，A公司提供无线上网服务、C公司提供笔记本电脑，并由客户与B银行签订协议，以免息分期付款方式支付购买的电脑设备，并按约支付上网通信费，C公司承诺对客户信用卡增加信用额度部分承担损失赔偿责任，如客户违约，因增加信用额度部分损失由C公司全额赔付，B银行仍保留对客户的追索权利。问此种情形下C公司赔付责任承诺属于何种性质？