中国法制史biji

中国法制史第一讲导论一、中国法制史概况（一）概念（二）发展历程（三）价值二、中华法系的特征（一）受儒家思想影响，礼法结合；（二）家国同构，家族本位；（三）崇尚仁恕，减轻讼累；（四）立法权与司法权高度集中，行政与司法不分；（五）法律形式灵活，制定法与判例相结合；（六）援法定罪与比附相互补；（七）法律文化多元。三、中国法制史的基本线索（一）萌芽期（夏商与西周）（二）发展期（春秋——汉）（三）定型期（三国——唐）（四）演变期（宋——鸦片战争）（五）变革期（鸦片战争以后）四、参考书（一）程树德：《九朝律考》（二）瞿同祖：《中国法律与中国社会》（三）蔡枢衡：《中国刑法史》（四）梁治平：《寻求自然秩序中的和谐：中国传统法律文化研究》（五）[美]布迪、莫里斯：《中华帝国的法律》（六）[美]黄宗智：《清代的法律、社会与文化：民法的表达与实践》第二讲法制的萌芽期一、法律的起源及其渊源（一）关于我国法律起源的几种说法1、黄帝说（《商君书》）2、尧舜说（《尚书·吕刑》）3、夏代说4、商代说（二）中国古代法制的生成环境1、疆域辽阔，封闭的内陆自然环境2、人力耕织，自给自足的小农经济3、以家庭为本位的宗法等级社会结构4、统一国家和中央集权的政治体制5、重伦理义务的文化传统（三）我国法律的起源1、礼的起源、内容和原则礼起源于祭祀礼的内容：吉、凶、军、宾、嘉根本原则：“亲亲”、“尊尊”2、刑的起源刑起源于战争3、“刑”、“礼”、“法”释义（四）礼刑关系①礼刑具有共性第一，礼是刑的基础。第二，刑是礼的保证。②礼与刑相区别第一，作用不同。第二，适用对象不同。（五）主要的法律形式1、礼2、王命3、誓、诰、训4、成文法（辟）二、立法（一）立法指导思想1、夏、商天命、天罚观2、西周敬天保民明德慎罚（二）重要的立法活动1、禹刑2、汤刑3、周公制礼4、编订刑书①“九刑”墨、劓、刖、宫、辟、鞭、扑、流、赎。②吕侯制刑三、法制的基本内容（一）民事法律制度1、土地所有权2、债权：傅别质剂3、婚姻①原则：一夫一妻、同姓不婚②成立要件第一：“父母之命，媒妁之言”第二：必须履行“六礼”程序六礼纳采问名纳吉纳征请期亲迎（二）刑事法律制度1、刑罚原则①悼耄不刑：三赦之法②区分故意与过失，惯犯与偶犯眚、非眚；非终、终三宥之法③同罪异罚④罪疑惟轻从赦⑤共同犯罪区分首从⑥刑罚世轻世重（“三国三典”）⑦“无简不听”原则2、主要刑罚种类①五刑②鞭、扑、流、赎③族刑夏：孥戮商：孥戮、劓殄④劳役刑、拘役刑⑤炮烙、（菹）醢、剖心、脯3、主要刑名①危害统治秩序的犯罪A．违抗王命罪B．不从誓命罪C．犯上作乱罪D．“变礼易乐”罪②道德方面的犯罪A．群饮罪B．“三风十愆”罪（官刑）C．弃灰于公道罪D．不孝罪③侵犯生命及财产的重罪A．昏、墨、贼杀“己恶而掠美”、“贪以败官”、“杀人不忌”。B．杀人越货罪C．盗窃牛马罪与拐卖奴隶四、司法制度（一）司法机关1、夏中央：大理地方：理、士2、商：中央：大司寇3、西周①中央：大司寇②乡遂司法机关③诸侯国司法机关（二）诉讼审判制度1、五过之疵惟官、惟反、惟内、惟货、惟来。2、诉讼分类及诉讼费狱（鈞金）、讼（束矢）3、审判制度五听：辞听、色听、气听、耳听、目听。三刺乞鞫4、狱政管理①监狱夏台（钧台）、圜土、囹圄②刑具梏、拲、桎。第三讲中国法制的发展期第一节春秋战国时期的法律制度一、春秋时期成文法的公布（一）公布成文法的历史背景（二）各诸侯国公布的成文法1、536BC郑执政子产铸刑书2、513BC晋国铸刑鼎3、501BC郑邓析私造“竹刑”（三）围绕公布成文法的论争1、晋国贵族叔向反对铸刑书2、孔子反对铸刑鼎（四）公布成文法的意义二、战国时期各国的法制变革（一）《法经》1、内容《法经》共六篇，分为《盗法》、《贼法》、《囚（网）法》、《捕法》、《杂法》、《具法》。其内容大致可归纳为三部分：第一：正律，包括前四篇，主要是惩治盗贼方面的法律规范。第二，杂律部分即第五篇，主要惩治盗贼罪以外的犯罪。具体而言即淫、狡、城、嬉、徒、金、逾制七个方面。第三，具律即第六篇，相当于后世律典的“名例律”，有现代刑法总则的意味。2、《法经》的地位和作用《法经》是我国历史上第一部比较系统、完整的封建成文法典，它吸收了以前各个政权的立法经验，并为以后各个朝代的律典奠定了基础，在中国法制史上占有重要的地位。▲《法经》小知识一、性质1、成文法典说2、法学著作说二、真伪1、伪作：[捷]鲍格洛、[日]小川茂树、蒲坚2、真实：张警、何勤华（二）商鞅变法及其法制思想1、变法的主要内容①改法为律，制定秦律②废除“世卿世禄”制，奖励耕战③改革地方行政制度④废井田，开阡陌，确认土地私有制⑤按户口征收军赋2、商鞅的法律思想①“垂法而治”②“壹赏、壹刑、壹教”③明法重刑A．“明法”即法令必须明白易知B．“重刑”：重刑轻罪，刑用于将过，多刑少赏，以刑去刑、厚刑薄赏、不赦不宥C．增设酷刑（三）其他国家的立法1、魏国《大府之宪》2、楚国《鸡次之典》3、赵国《国律》4、齐国《七法》、《守法守令十三篇》5、韩国《刑符》第二节秦朝的法律制度一、秦朝的立法概况（一）、指导思想1、“法令由一统”2、“以法为教，以吏为师”3、“事皆决于法”（二）、统一法制的活动1、整理和修改原有的法律，推行全国各地2、制定新的法律法规（三）、云梦秦简（四）法律形式1、律2、令3、制/诏4、法律答问5、廷行事6、式7、课8、程《封诊式》二、秦朝的刑事法律制度（一）刑罚原则1、刑事责任年龄2、区分有无犯意3、区分故意与过失(端/不端)4、处罚未遂行为及思想犯罪5、累犯、共犯、教唆未成年人加重6、自首减免（包括清除犯罪后果的行为）7、诬告反坐（二）罪名1、危害政权与皇权的犯罪①谋反罪②不道罪③泄露皇帝行止罪④不敬罪⑤不忠罪2、思想言论方面的犯罪①偶语诗书、以古非今罪②妄言罪③非所宜言罪④诽谤妖言罪3、侵犯人身权利的犯罪①贼杀人罪②贼伤人罪③见死不救罪4、违反经济管理的犯罪①匿户、弗傅与匿田罪②乏徭、逋事罪、不遗程败程租罪③盗徙封罪5、官吏渎职犯罪①任官的标准与限制②保任连坐制度③上计制度④不行君令、不胜任、不廉、弄虚作假罪⑤不直、纵囚、失刑、见知不举罪6、婚姻家庭方面的犯罪①重婚罪②夫殴伤妻罪③弃妻不书罪④不孝罪⑤父母虐杀子女罪（三）刑名1、耻辱刑：髡、耐2、财产刑：赀、没、赎3、身份刑：废、夺爵4、徒刑：隶臣妾、城旦舂、鬼薪白粲、司寇、候5、流刑和谪戍刑6、肉刑（黥/劓、膑/刖/斩趾、宫、笞/榜掠、髡钳/矐）7、死刑（腰斩、枭首、磔、弃市、定杀、具五刑）8、连(缘)坐、族株9、收孥（收/籍家）三、民事法律制度1、民事权利主体2、所有权3、债权四、司法机关与诉讼制度（一）、司法机关1、中央皇帝、丞相、御史大夫、廷尉2、地方郡：决曹掾；县：狱掾；乡：啬夫、三老（二）、诉讼审判制度1、起诉①告诉方式起诉分为官吏纠举、自诉和捕告三类。“公室告”与“非公室告”。②对诉权的限制严禁诬告2、审理①问犯人，查清事实②读鞫③乞鞫（三）、监狱狱官：司空第三节两汉的法律制度一、法制指导思想的转变及立法（一）法制指导思想的转变1、汉初黄老思想的流行2、文景刑制改革缇萦上书内容评价3、儒家正统法律思想的确立新儒学的法制主张4、儒家正统法律思想对汉朝法制的影响①对刑法原则的影响A上请B矜恤C亲亲得相首匿②对司法制度的影响A．春秋决狱（“引经决狱”、“经义断狱”）B．录囚C．秋冬行刑D．赦免5、诸儒章句与汉代律学①儒学的重兴与律章句叔孙宣、郭令卿、马融、郑玄②汉代律学（二）两汉的主要立法1、高祖：约法三条、《九章律》、《傍章》2、吕后：《二年律令》3、武帝：①《越宫律》、《朝律》②《见之故纵监临部主之法》、《沈命法》、《左官律》知识拓展：“九章律”与秦汉法典体系1、问题之源：《晋书·刑法志》2、正律＋旁章//法典＋单行律：①程树德：《九朝律考》②沈家本：《历代刑法考》③陈梦家：《汉简缀述》④张建国：《帝制中国的法律》⑤杨振红：“从《二年律令》的性质看汉代法典的编纂修订与律令关系”3、二级分类说（“九”乃虚数）：①孟彦弘：“秦汉法典体系的演变”②李振宏：“秦汉律篇存在二级分类说——论《二年律令》二十七种律均属九章”4、超越前二者说：曹旅宁5、怀疑说：①李振宏：“萧何‘作律九章’说质疑”②滋贺秀三：“关于曹魏《新律》十八篇篇目”（三）主要法律形式1、律2、令3、科4、品5、比(“决事比”)二、汉朝法制的主要内容（一）汉朝的主要罪名1、危害皇权罪①（谋）反、叛、降、大逆不道②犯跸罪③祝诅、巫蛊罪④僭越、不敬、大不敬罪⑤盗毁山陵及御物罪2、危害中央集权罪①阿党、附益罪②左官罪③酎金不如法罪④漏露省中语罪⑤王侯私出国界罪3、危害政权罪①违反禁界出入罪：阑入、阑越、阑渡（越、亡）塞等②伪造、使用伪造的官文书等罪：为伪书③首匿罪④“通行饮食”罪4、侵犯人身、财产权利罪①群盗、强盗、攻盗、寇盗②略卖人、持质③杀人罪A.复仇杀人与轻侮法B．分谋、贼、斗、戏、误等情况④保辜制度5、思想言论罪①诽谤罪②妖言罪③非所宜言罪④腹诽罪6、违反国家经济管理秩序罪①违反户籍管理秩序的犯罪②违反土地管理秩序的犯罪③违反赋役管理秩序的犯罪④违反金融管理秩序的犯罪⑤违反商业管理秩序的法律7、官吏职务犯罪①选举不实罪②监守自盗罪、贪污受贿罪③不胜任、擅离职守罪④司法官吏渎职犯罪知不举劾、擅移狱、不平端等8、妨害司法秩序罪①诬告罪②伪证罪③与囚金刃自杀杀人罪④劫狱罪9、违反伦常罪①不孝罪②禽兽行③和奸（二）民事法律制度1、民事主体与民事行为能力2、所有权3、债权4、婚姻家庭继承七出三不去三、司法机关与诉讼制度（一）司法机关1、中央皇帝、丞相府、御史府、廷尉。廷尉是汉代最高司法机关，又是地方的上诉机关。主要职责：一是受理平决地方移送的重大疑难案件；二是审理皇帝直接交办的诏狱。2、地方（二）起诉1、告诉（告、劾、自告）汉代的起诉文书称“劾辞”或“劾状”。汉律对诉权的限制：一是上诉必须按司法审级逐级告诉二是严禁卑幼控告尊长三是严禁诬告、告不审四是未成年人及罪犯的告发不受理张汤审鼠张汤者，杜人也。其父为长安丞，出，汤为儿守舍。还而鼠盗肉，其父怒，笞汤。汤掘窟得盗鼠及余肉，劾鼠掠治，传爰书，讯鞫论报，并取鼠与肉，具狱磔堂下。其父见之，视文辞如老狱吏，大惊，遂使书狱。————《史记·酷吏列传》（三）审判与执行2、讯鞫讯→辩告→鞫3、复审乞鞫奏谳4、执行输府四、汉朝法制的特点（一）开始了礼法结合的进程1、表现形式上2、内容上引礼入法①维护君权、父权、夫权②刑法原则儒家化③司法上的儒家化（二）体系庞大驳杂第四讲中国法制的定型期第一节三国两晋南北朝时期的法制一、主要立法活动与法律形式（一）立法成就1、曹魏《新律》①改《具律》第六为《刑名》第一，突出了其律典总则的性质②在汉律的基础上删繁就简，使其篇目更为系统确当，推动了立法技术的进步。③改革刑罚制度④“八议”入律2、晋《泰始律》①新增《法例》篇目，置于《刑名》后，扩大了律典总则的内容与范围②删繁就简，晋律只有20篇620条③进一步改革刑制④进一步引礼入律⑤增加律疏注释，明确概念名词“张杜律”3、《北齐律》①首创十二篇的律典体例②首创了“名例律”的律典篇目，突出了其律典总则的性质和地位③具有“法令明审，科条简要”特点④创设重罪十条（二）主要法律形式1、律2、令曹魏有州郡令、尚书官令、军中令。晋确定了区分律与令的原则：“其余未宜除者，若军事、田农、酤酒，未得皆从人心，权设其法，太平当除，故不入律，悉以为令。施行制度，以此设教，违令有罪则入于律”（《晋书·刑法志》）3、故事4、科→格东魏《麟趾格》5、式西魏《大统式》二、刑事法律的变化（一）刑制改革1、关于肉刑存废的讨论2、宫刑的废除3、缘坐范围的缩小4、流刑的制度化5、新五刑制度的确立死、流、徒、杖、笞（二）、引礼入律的新阶段1、“八议”入律亲、故、贤、功、能、贵、勤、宾2、准五服以治罪斩衰、齐衰、大功、小功、及缌麻3、清议禁锢之科4、“官当”制度《陈律》正式使用“官当”之名5、存留养亲6、“重罪十条”①危害皇权及专制统治的行为：反逆、大逆、