第六章劳动合同法1

2019/8/191第六章劳动合同2019/8/192第一节劳动合同概述•一、劳动合同的概念及特征•二、劳动合同与劳务合同的区别•三、劳动合同的种类•2019/8/193一、劳动合同的概念及特征•（一）概念：•劳动合同，也称劳动契约、劳动协议，是指劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。2019/8/194（二）特征1.从主体上看，劳动合同是劳动者与用人单位之间的协议劳动合同主体中必有一方是劳动者；另一方主体必须是用人单位，并且，签订合同的用人单位必须是其行政方面，不能是企业的党团组织或工会组织。2019/8/195《劳动合同法实施条例》•第三条依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。•第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。•2019/8/1962.从目的上看，在于劳动过程的实现，而不是劳动成果的给付因此，劳动合同的内容包括：劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护等条款，以明确主体双方在劳动过程中实现的各自的权利、义务，有利于建立规范、稳定、和谐的劳动关系。62019/8/1973.从履行上看，劳动合同的主体之间存在着职业上的从属性••2019/8/198•这种职业上的从属关系，是劳动合同区别于其他合同的重要特点之一。•当然，这并不是说用人单位对劳动者可以为所欲为。2019/8/1994.劳动合同是诺成性合同92019/8/19105.劳动合同是双务合同2019/8/1911⒍劳动合同是有偿合同•2019/8/1912⒎劳动合同属于继续性合同2019/8/1913⒏劳动合同为要式合同•二、劳动合同•与•劳务合同的区别2019/8/1915案例一黄先生跟单位签订的应该算是劳动合同，还是劳务协议？•黄先生原是沈阳一家单位的职工。后来他在保留单位公职的情况下，来北京攻读工商管理硕士学位。2008年，学业结束的时候，他跟北京一家名为“京仪世纪自动化设备公司”的单位谈妥，去这家公司工作。2019/8/1916•达成了工作意向之后，黄先生就按照北京京仪公司的要求，到原单位开具“同意他另外选择工作单位”的书面证明。随后，京仪公司给黄先生安排了一个中层经理的职位，并签订了为期一年的劳务协议。但是协议书上同时注明，协议书代替劳动合同。黄先生对这些都没有注意，在他的意识当中，他一直认为签的是劳动合同。2019/8/1917黄先生：•(当时)我认为签的是劳动合同，因为在这个协议里头，很明确地提出和(本)单位职工同等待遇，包括政治待遇、经济待遇，各方面的待遇，同等待遇，同时他们要求我(和)原单位，签劳动合同的(原)单位，说我这边就是给你调动工作，我回原单位开这个证明。因此说，它就是一个劳动合同。2019/8/19182009年初，黄先生在这家单位工作了满一年。约定的一年工作期限到期后，双方没有再续签合同。随后，公司要求黄先生辞职，黄先生认为双方签订了劳动合同，现在公司想解除劳动合同，就应当按照劳动合同法的规定，给予相应的经济补偿金，并补交社会保险金。2019/8/1919•但是公司答复他说，双方之间签订的是“劳务协议”，不是“劳动合同”，不能按照劳动合同的相关规定进行补偿。听到这个，黄先生当时就有点发懵。2019/8/1920•黄先生：那么当时我问他，你既然跟我签的是劳务协议，但是(当时)你为什么不说清楚，这是劳务协议，还在这个协议上写了一个代劳动合同，为什么不明说是劳务协议。他们就是说抱歉。2019/8/1921•北京京仪世纪自动化设备有限公司人力资源部部长郑德全：你要谈黄(先生)这个问题，就是属于他(原先)的劳动合同、档案关系、社会保险关系都在沈阳，那么说，判断这种性质就是一种劳务关系。2019/8/1922•黄先生跟单位签订的应该算是劳动合同，还是劳务协议？2019/8/1923•北京市律师协会劳动法委员会律师左祥祺：按照黄先生本人讲，他已经跟原单位辞职，并且脱离了劳动关系的话，就可以把劳务协议认为是一种劳动合同。2019/8/1924•司法实践是这样，就是说劳动者和用人单位之间，建立了一种劳动关系以后，如果说这个劳动者本身又没有任何其他单位，就不允许企业签一个劳务协议。一般失业人员跟劳动单位建立这种(劳动)关系，无论(协议上)写什么，无论它(协议)叫什么名，通常我们都会给它认定为是一种劳动合同关系。2019/8/1925劳动合同与劳务合同的区别2019/8/1926（一）主体资格不同劳动合同的主体只能一方是法人或组织，即用人单位，另一方则必须是劳动者个人，劳动合同的主体不能同时都是自然人。劳务合同的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民，也可以是公民与法人、组织。2019/8/1927（二）主体性质及其关系不同•劳动合同的双方主体间不仅存在财产关系即经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系。•劳务合同的双方主体之间只存在财产关系，即经济关系，彼此之间无从属性，不存在行政隶属关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，各自独立、地位平等。2019/8/1928（三）主体的待遇不同劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外，还有保险、福利待遇等。•劳务关系中的自然人，一般只获得劳务报酬。2019/8/1929•（四）确定报酬的原则不同•在劳动合同中，用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬，体现按劳分配的原则，应由用人单位向劳动者进行持续和定期的支付。•劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付，完全由双方当事人协商确定，它与商品交换中的价款具有同样性质,其数额确定须遵循商品定价原则,即成本+合法利润，其支付方式为一次性支付或分批支付。2019/8/1930•（五）用人单位的义务不同•劳动合同履行贯穿着国家的干预，为了保护劳动者，《劳动法》给用人单位强制性地规定了许多义务，如必须为劳动者交纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、用人单位支付劳动者工资不得低于政府规定的当地最低工资标准等，这些必须履行的法定义务，不得协商变更。•劳务合同的雇主一般没有上述义务，当然双方可以约定上述内容，也可以不存在上述内容。2019/8/1931（六）适用的法律不同••劳动合同由社会法中的劳动法、劳动合同法规范调整•劳务合同主要由民法、经济法调整。2019/8/1932•劳动合同的条款及内容，国家常以强制性法律规范来规定。如用人单位的强制性义务及合同的解除，除双方当事人协商一致外，用人单位解除劳动合同必须符合《劳动法》规定的条件等。•劳务合同受国家干预程度低，除违反国家法律、法规强制性规定外，在合同内容的约定上主要取决于双方当事人的意思自治，由双方当事人自由协商确定。（七）受国家干预程度不同2019/8/1933•（八）违反合同产生的法律责任不同•劳动合同不履行、非法履行所产生的责任不仅有民事上的责任，而且还有行政上的责任，如用人单位支付劳动者的工资低于当地的最低工资标准，劳动行政部门限期责令用人单位补足低于标准部分的工资，拒绝支付的，劳动行政部门同时还可以给用人单位警告等行政处分。•劳务合同所产生的责任只有民事责任——违约责任和侵权责任，不存在行政责任。2019/8/1934（九）纠纷的处理方式不同•劳动合同纠纷发生后，应先到人保部门的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁结果不服的在法定期间内可以到人民法院起诉，劳动争议仲裁是劳动合同纠纷的前置程序。••劳务合同纠纷出现后可以诉讼2019/8/1935•（十）劳动力的•支配权不同•在劳动合同关系中，劳动力的支配权，归掌握生产资料的用人单位行使，双方形成管理与被管理者的隶属关系；•在劳务合同关系中则由劳务提供方自行组织和指挥劳动过程。三、劳动合同的种类2019/8/1937•（一）劳动合同•按照劳动合同•期限的长短分为2019/8/1938劳动合同（按照劳动合同期限的长短）有固定期限的劳动合同无固定期限的劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同2019/8/1939⒈有固定期限的劳动合同•是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。具体是指劳动合同双方当事人在劳动合同中明确规定了合同效力的起始和终止的时间。劳动合同期限届满，劳动关系即告终止。如果双方协商一致，还可以续订劳动合同，延长期限。2019/8/1940⒉无固定期限的劳动合同（简称不定期劳动合同）•⑴概念：无固定期限的劳动合同是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。•这里所说的无确定终止时间，是指劳动合同没有一个确切的终止时间，劳动合同的期限长短不能确定，但并不是没有终止时间。2019/8/1941(2)无固定期限劳动合同的订立订立无固定期限劳动合同有两种情形•第一种情形：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。2019/8/1942第二种情形•在法律规定的情形出现时，劳动者提出或者同意续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。①劳动者已在该用人单位连续工作满10年的。•②用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的。2019/8/1943•③连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第39条和第40条第1项、第2项规定的情形，续订劳动合同的。2019/8/1944(4)关于视为无固定期限劳动合同•用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同2019/8/1945《劳动合同法实施条例》•第７条•用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。•2019/8/1946《劳动合同法》•第８２条第２款•用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2019/8/1947案例：永远签不到无固定期限合同吗？•2006年8月小丽高职毕业后，应聘在上海某实业有限公司任设计师助理，当时劳动合同的服务期是1年。２００７年8月28日，小丽与公司续签劳动合同1年，但合同的用人单位却是“上海某贸易有限公司”。此后小丽得知，明年1月1日起将要实施的《劳动合同法》规定，用人单位与劳动者连续订立两次有固定期限劳动合同后，续订劳动合同的，应当签订无固定期限劳动合同。2019/8/1948•小丽还了解到，“实业公司”和“贸易公司”的老板是同一个人，他注册“贸易公司”的目的就是用来和员工签劳动合同。只要员工每年在这两家公司之间轮换签订劳动合同，员工就永远签不到无固定期限劳动合同。得知真相后小丽很生气，不知该怎么办？2019/8/1949【案例分析】•《劳动合同法》第14条第2款：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第39条和第40条第1项、第2项规定的情形，续订劳动合同的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。2019/8/1950•显然小丽没有法定的例外情况，而老板同时成立“实业公司”与“贸易公司”的目的就是钻法律的空子，使员工不符合“连续订立二次固定期限劳动合同”这样一个条件。劳动者如果遭遇小丽这样的状况，完全可以运用法律武器保护自己的合法劳动权益。2019/8/1951•具体做法是，想办法取得并妥善保存相关的证据。这些证据包括：你的工作内容、上岗证、出入证、考勤卡、工资单、税单。如果与你续签合同的是一家没有正常业务的空壳公司，你的工作内容往往就是原来的内容，甚至上岗证、出入证、