个人独资企业法课件

专题一个人独资企业法2第一节个人独资企业法的定义3定义：1999年“个人独资企业法”第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。4定义界定：1、依照本法在中国境内设立(不包括香港、澳门、台湾）2、由一个自然人投资（并非所有自然人：外国人、公务员）3、财产为投资人个人所有4、投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。5一、依照本法在中国境内设立？双重中国属性？能不能依照美国法律在中国成立一个美国公司“成立”一词在公司法里指什么？涉及问题：公司企业有没有国籍，如何确定国籍6二、由一个自然人投资？什么是自然人？相对的，什么是法人（民间对词语的误用）？两个自然人行不行7法人：中华人民共和国民法通则第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。第三十七条法人应当具备下列条件：(一)依法成立；(二)有必要的财产或者经费；(三)有自己的名称、组织机构和场所；(四)能够独立承担民事责任。第三十八条依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。第三十九条法人以它的主要办事机构所在地为住所。8法人：第三十七条法人应当具备下列条件：(一)依法成立；(二)有必要的财产或者经费；(三)有自己的名称、组织机构和场所；(四)能够独立承担民事责任。9个人独资企业是法人吗？不是！！！为什么不是?10个人独资企业是法人吗？财政部、国家税务总局关于自然人与其个人独资企业或一人有限责任公司之间土地房屋权属划转有关契税问题的通知（财税[2008]142号）“……自然人与其个人独资企业、一人有限责任公司之间土地、房屋权属的无偿划转属于同一投资主体内部土地、房屋权属的无偿划转，可比照上述规定不征收契税……”（同一主体内部？）11三、财产为投资人个人所有？什么是投资人个人所有借的钱呢?父母的钱、夫妻的钱？12案例：甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？（2005司考真题）A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内D.甲仅以写字楼对银行承担责任答案：C（《个人独资企业法》第18条：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”）13第十七条个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。第十八条个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。14四、投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。？什么是无限责任？相对的，什么是有限责任《个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。15特征投资主体的单一性所有权与经营权合二为一企业资格与业主资格的重合性承担责任的无限性个人独资企业的法律特征16第二节个人独资企业的设立17一、设立条件：条件：第八条设立个人独资企业应当具备下列条件：（一）投资人为一个自然人；（二）有合法的企业名称；（三）有投资人申报的出资；（一元钱公司）（四）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（五）有必要的从业人员。18个人独资企业的名称：第十一条个人独资企业的名称应当与其责任形式及从事的营业相符合。重庆市丰都县花园水泥厂？北京市大盛信息咨询公司？上海九龙贸易行？山西省电力股份公司？湖南北方机械有限公司？192021二、设立程序：第九条申请设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明等文件……个人独资企业不得从事法律、行政法规禁止经营的业务；从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。22三、批准：第十二条登记机关应当在收到设立申请文件之日起十五日内，对符合本法规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合本法规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。注册制、核准制、批准制（也有人认为同核准制）23四、成立：第十三条个人独资企业的营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期。在领取个人独资企业营业执照前，投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动。24五、分支机构的设立：第十四条个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。25第三节个人独资企业的事务管理26一、对内经营管理（一）方式：第十九条个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。（第一款）A自行管理B委托管理C聘用管理27（二）受托人或受聘人的行为1、以权谋私行为2、违反竞业禁止义务行为3、自我交易行为4、严重损害企业利益行为•受托管理人依法不得实施的行为：（第20条）1、利用职务便利、索取或接受贿赂2、利用职务便利，侵占企业财产3、挪用企业资金归个人使用或借贷给他人4、擅自将企业资金以个人或他人名义开帐户存储5、擅自以企业财产提供担保6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务（竞业禁止）7、未经投资人同意，与本企业订立合同或进行交易（自我交易禁止）8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用9、泄露企业商业秘密10、法律、行政法规禁止的其他行为29二、对外经营管理第十九条（第二款）投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。30案例：万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？（2004年司考真题）A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管答案：B31第四节个人独资企业的解散和清算32一、解散：第二十六条个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（一）投资人决定解散；（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（三）被依法吊销营业执照；（四）法律、行政法规规定的其他情形。（解散与破产？清算？）33二、清算：（一）清算人第二十七条（第一款）个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。1、投资人自行清算2、债权人申请人民法院指定清算人34案例：甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？（2004年司考真题）A.应由其子女进行清算B.应由其妻进行清算C.应由其妻和其子女共同进行清算D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算答案：D＊＊《个人独资企业法》第27条规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。因此，个人独资企业的清算原则上以投资人为其清算人。但经债权人申请，人民法院得指定投资人以外的人为清算人。35二、清算：（二）债权的通知和申报第二十七条（第二款）投资人自行清算的，应当在清算前十五日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之日起六十日内，向投资人申报其债权。36二、清算：（三）清偿顺序第二十九条个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：（一）所欠职工工资和社会保险费用；（二）所欠税款；（三）其他债务。37二、清算：第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。38案例：张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述哪些是错误的？（2003年真题）A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满答案：ACD＊＊《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第28条：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”39*合同法上的撤消权（题外）第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。40案例:某个人独资企业主王某以个人财产出资设立。该企业经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理力式中，符合《个人独资企业法》规定的是()A.不再清偿B.以王某的其他财产清偿，仍不足清偿的，则不再清偿C.以王某的家庭共有财产清偿，仍不足清偿的，则不再清偿D.债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任41第四节、法律责任第三十六条个人独资企业成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，吊销营业执照。吊销营业执照的性质：行政处罚42第五节个人独资企业与其它商事组织的比较43一、个人独资企业的优点：双重征税v.单重征税44二、比较（一）与个体工商户个体工商户v.个人独资企业“民法通则”第二十六条公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。(第二章公民篇中)个体工商户和个人独资企业的区别•1、法律地位不同：个体工商户属于“公民”的特殊形式，不采用企业形式，只有营业执照，诉讼时以自然人名义提起；个人独资企业是一种经营实体，是一种企业组织形态，领有企业营业执照，受有关企业法律法规的约束，诉讼时以企业名义提起。•2、法律依据不同：个体工商户是依据《民法通则》、《城乡个体工商户管理暂行条例》成立和规范运行的；而个人独资企业是依据《个人独资企业法》成立和规范运行的。•3、申请人不同：个体工商户申请设立既可以是公民个人，也可以是家庭名义；个人独资企业则仅于一个自然人（即公民本人）。•4、生产经营场所不同：个体工商户对生产经营场所没有限制，比较自由：而个人独资企业必须有固定的生产经营场所，并要向设立登记机关提供生产经营场所使用证明文件。•5．字号名称不同：个体工商户可以有字号，也可以不设字号，而个人独资企业则必须有合法