新劳动合同法下的规章制度制定及风险控制

新劳动合同法下的规章制度制定及风险控制Gettingagoodstart好的开始是成功的一半劳动合同法培训吴超(DavidWu)2007年11月2講師：吴超(DavidWu)管理学硕士•现任•▲香港国际投资管理研究院研究员•▲香港华南管理研究院研究员•▲福建行政学院、福建经济管理学院讲师•▲福建经济电台（FM96.1）经理人论坛主讲嘉宾•▲上海普华道企业管理咨询有限公司资深管理顾问•曾任•▲香港兴达力电子商务集团中国西南区执行总裁•▲台湾四海集团中国华南区营销副总•▲中国企业管理海峡培训中心市场总监•TEL:[phone]E-mail:[e-mail]3用人单位人力资源管理理念将面临颠覆性的挑战！新劳动合同法的出现，作为企业老板的您，或做为HR的您，怎样去应对？4第一部分用人单位规章制度5•1.规章制度的作用和法律地位•2.规章制度的内容•3.规章制度的合法性•4.不能忽视制度中的程序规定•5.怎样制定出的规章制度才是合法有效的6•1.规章制度的作用和法律地位•▲企业内部规章制度的法律地位•▲用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务•▲不同的企业有不同的规章制度7•【案例】饭店可否依据本企业内部的规章制度与李某解除劳动合同?8公司规章管理制度的重要性企业依法制订规章制度是企业内部“立法”，是企业规范运作和行使用人权的重要方式之一。9•《中华人民共和国宪法》规定：遵守劳动纪律是公民的一项义务•《中华人民共和国劳动法》第四条【用人单位义务】用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。10•《中华人民共和国劳动法》•第二十五条【单位解除劳动合同事项】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；11成功企业都有一个共同的秘诀：建立适合本企业的优良的规章制度！12规章制度可以提高组织智商！固化企业的优秀工作流程！13企业规章制度的作用①依法制定的规章制度可以保障企业合法有序地运作，将纠纷降低到最低限度②好的企业规章制度可以保障企业的运作有序化、规范化，降低企业经营运作成本③规章制度可以防止管理的任意性，满足员工公平感的需要④优秀的规章制度可以激励员工为企业的目标和使命努力奋斗14•2.规章制度的内容【案例】谭老板不知所措,不知道所谓的企业规章制度里至少应该有哪些内容?15•日本的《日本劳动标准法》•台湾的《劳动基准法》16•用人单位的规章制度包括劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的内部规定或者重大事项17•3.规章制度的合法性•【案例】《饭店员工手册》的内容合法吗?18•饭店员工手册第18•条“凡到饭店工作的人员至少•应服务５年．．．．”19《劳动合同法》•第八十条【规章制度违法的法律任】用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。20不符合法律法规•“职工在职期间不得怀孕，否则公司即予辞退”•“职工在试用期内，由公司提供餐宿但没有工资”•“公司安排加班，职工须无条件服从，加班是一种奉献没有加班费”21•▲用人单位劳动规章制度要符合国家法律、法规，也要符合国家政策•▲规章制度还不得违反劳动合同和集体合同的约定22•4.不能忽视制度中的程序规定•【案例】严小姐上班玩游戏《员工守则》的程序性规定23•▲规章制度由双方当事人共同遵守，对双方都有约束力•▲企业在对员工的违纪行为进行处理时，必须使用规章制度的实体性规定和程序性规定24《劳动合同法》•第三十九条【用人单位单方解除劳动合同】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：•（二）严重违反用人单位的规章制度的；25•5.怎样制定出的规章制度才是合法有效的26制定规章制度常出现的问题：①规章制度的内容违法②规章制度未经民主程序制定③规章制度未经公示④规章制度未及时修改、补充27《劳动合同法》关联条款：“第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。28用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。29在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”30•与现行规定相比:该条款主要对规章制度制订的民主程序进行了调整和修改。31规章制度制订程序愈加严格制定规章制度不能忽视民主管理企业管理行为要“证据化”32•企业规章制度生效的必要条件制度条款内容合法合理民主程序公示程序33•【案例】《劳动规则》的制定程序合法吗？34企业规章制度制订程序•（一）规章的制订程序•1.召开职工大会或者职工代表大会通过；•2.由企业工会参与制订；•3.如果既未召开职工大会或者职工代表大会，也未设立工会，则应通过适当方式•注意:保留职工大会、工会或者员工参与制订规章的证据!35•（二）规章的公示•1.将规章交由每个员工阅读，并且在阅读后签字确认。(内容包括员工确认“已经阅读”并且承诺“遵守”)•2.在厂区将规章内容公告，并且将公告的现场进行拍照、录像等方式的记录备案，并可由厂区的治安、物业管理等人员见证。•3.召开职工大会公示，并以适当方式保留证据。•4.委托工会公示，并保留证据。36第二部分用新《劳动合同法》审查规章制度的有效性371.招聘管理制度1.1招聘广告中的风险防范【案例】某公司招聘中国华南区营销总监38《劳动合同法》第三十九条【用人单位单方解除劳动合同】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；39关键点：“被证明”以及“录用条件”在招聘广告中企业一定要明确自己的招聘条件，并注意将此招聘广告存档备查，并保留刊登的原件。40招聘广告中不应当包含形形色色的歧视性条款，如性别歧视／身高歧视／对“乙肝携带者”的歧视等等。否则，轻则会影响社会形象，重则会引来官司缠身。411.2对应聘人员审查时的风险防范【案例１】福建某鞋公司招聘销售经理【案例２】泉州某食品加工企业招聘销售主管【案例３】福州某软件公司被判承担连带赔偿责任42•1.3录用通知书操作中的法律风险防范•【案例】•茅先生的遭遇43•2、薪酬福利制度•同工同酬••及时足额•44•“同工同酬”，必须具备三个条件：一是劳动者的工作岗位、工作内容相同；二是在相同的工作岗位上付出了与别人同样的劳动工作量；三是同样的工作量取得了相同的工作业绩。45《劳动合同法》•第三十条【劳动报酬】用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。46•3、培训制度•◆什么情况下订立培训协议并约定服务期•◆违约金可否高出企业提供的培训费47•什么情况下订立培训协议并约定服务期？•【案例】２０万元的培训费48《劳动合同法》关联条款：第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。49违约金可否高出企业提供的培训费•用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。•用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。50•严格界定出资培训并限制违约金的适用范围•人力资源部门在提供培训资助时应当慎之又慎514、用工合同管理制度◆劳动合同当事人的主体资格/劳动合同的签订/试用期/劳动合同期限◆劳动合同的无效/劳动合同的变更52◆劳动合同当事人的主体资格•1.不满16周岁不能享有劳动者的资格•２.农民工是否有与企业签订劳动合同的资格？53３.退休人员还有权与企业签订劳动合同吗？【案例】某外资机械公司聘请退休的严师傅54•４.派到合资企业工作的中方员工是否应与合资企业签劳动合同？•【案例】某合资企业的中方代表沈某55三类特殊劳动者A.国有企业的厂长／总经理B.企业的党委书记／工会主席C.企业富余人员／放长假职工／外借人员／带薪上学人员／长期病休人员以及其他非在岗但仍保持劳动关系人员56◆劳动合同的签订员工入职1个月内须签好书面劳动合同【案例】马先生的困惑•57《劳动合同法》•第十条【订立书面劳动合同】建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。58外文合同与中文合同出现内容歧义时的处理原则【案例】上海一家中外合资企业的技术总监–—英国人杰克59用人单位应当认真掌握和理解《劳动合同法》关于劳动合同的规定，特别重点记住下列三点：•1用人单位自用工之日起一个月内必须与劳动者订立劳动合同602劳动合同必须以书面形式订立，如果在一个月的时间内订立的是口头的劳动合同，则也是违法的，要依法承担法律责任3如果用人单位自用工之日起超过一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同，直接适用无固定期限劳动合同的有关规定61••要将劳动合同订立的时•间、形式写入公司的招聘规•章制度•62试用期•可以与同一劳动者约定多次试用期吗？•同一劳动者只能被“试用”一次！•【案例】•程工程师每年２个月的试用期63《劳动合同法》•第十九条【试用期】劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。64违法成本•第八十三条【违法约定试用期的法律责任】用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。65•防止试用期成“白用期”•加大对劳动者保护力度66人力资源从业者需提高评估新员工的能力试用期时间的缩短使得用人单位需加强人力资源部门在甄选和评估新雇员上的能力!67劳动合同期限•１.工作满十年，能否立即变成无固定期限合同？【案例】黄女士是否有权以连续工作满１０年为理由，在劳动合同履行中，提出变更合同期限的要求？68•第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；69•（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。70•２.有限的经营期限与无固定期限劳动合同【案例】合资公司的何先生71•３.农民工是否也应签无固定期限合同【案例】驾驶技术