中国企业海外并购的投资途径和风险控制

中国企业海外并购的投资途径及法律风险控制第一部分中国企业走出去——对外直接投资现状及趋势概览22012年中国对外直接投资主要特点1)对外直接投资创下流量878亿美元的历史新高，同比增长17.6%，首次成为世界三大对外投资国之一2)投资存量突破5000亿美元，但与发达国家仍有较大差距3)投资遍布全球近八成的国家和地区，投资存量高度集中4)投资行业分布广泛，门类齐全，投资相对集中5)并购领域广，交易金额大6)对美投资快速增长，流向英属维尔京、开曼群岛的投资大幅下降7)境外企业对东道国税收就业贡献明显，对外投资双赢效果显著资料来源：商务部、国家统计局、国家外汇管理局《2012年度中国对外直接投资统计公报》（2013.09）3I.对外投资概览——海外并购资料来源：《清科数据2012年中国并购市场研究报告》(2013.01)42013上半年大陆企业海外并购数量有所下降资料来源：《普华永道：2013中国企业并购市场中期回顾与前瞻》(2013.08)5I.对外投资概览——国别•2013年1至5月，中国的ODI项目主要集中于部分资源丰富或技术先进的发达国家、金砖国家、自由度较高的小型开放经济体，以及东南亚国家。图表：2013年1至5月中国对外直接投资项目数最多的前二十个国家和地区资料来源：中国社会科学院世界经济与政治研究所《2013年第2季度中国对外投资报告》（2013.06）6I.对外投资概览——产业分布及趋势•美国、德国、日本：研发•新加坡、韩国、香港：商业，研发•加拿大、俄罗斯、澳大利亚：农林矿产资源•美国、德国、澳大利亚、韩国：房地产投资图表：对外直接投资在主要经济体的产业分布资料来源：中国社会科学院世界经济与政治研究所《2013年第2季度中国对外投资报告》（2013.06）7I.对外投资概览——东道国投资环境差异资料来源：中国国际贸易促进委员会《中国企业海外投资和经营状况调查报告》（2012.04）8I.对外投资概览——主体：国企和民企•民营企业所占比例达到90%以上，是对外直接投资的主力军。•2013年1月至5月，国企所占比例为9.62%，与2012年全年相比下降了0.28%。•但是，根据2003年以来商务部发布的《中国年度对外直接投资统计公报》显示，国有企业项目规模较大，虽然投资项目数所占比例较低，但所占比重基本上维持在60%以上。•68.3%的国有企业表示在“走出去”过程中得到了东道国政府部门的帮助，高于民营企业的54.4%。9第二部分对外投资基本流程和交易结构10II.海外并购主要模式•股权收购指通过购买目标公司的股权或股票的方式获得目标公司一定比例的股份，从而得以分享目标公司的经济收益并根据每个具体投资项目的不同，得以参与目标公司的经营管理的一种投资方式。•资产收购指买方通过设立新的公司或以选定的投资主体作为资产购买方来购买目标公司的资产，资产包括有形资产和无形资产的行为。•公司合并指两家公司合并成为一家新的公司，包括吸收合并和新设合并两种方式。11III海外并购的交易结构•交易结构（DealStructure）是买卖双方以合同条款的形式所确定的、协调与实现交易双方最终利益关系的一般系列交易安排。需要考虑的要点包括：收购方式：资产/股权支付方式：现金/股权互换时间、交易组织结构：离岸与境内；企业的法律组织形式；内部控制方式；股权结构融资结构风险分配与控制第三部分海外并购中的风险控制13III.海外并购的风险控制——知识产权•知识产权所有权权属尽职调查企业可能不具有所有权的情形：1)雇员享有专利权2)独立合同方所享有的权利3)第三方所享有的权利4)共同所有权•知识产权的许可使用是否在收购完成后还可以继续许可使用•敏感技术对外转让的限制例如美国出口管制制度：国会的《出口管制法案》（EAA，ExportAdministrationAct）和商务部的《出口管制条例》（EAR,ExportAdministrationRegulations）14III.对外投资风险控制——知识产权（续）•知识产权有效性的尽职调查地域性审查时间性审查•其他事项：法律和诉讼事宜目标公司近几年内作为原告或被告参与的、已结案及尚在审的诉讼案件情况15III.对外投资风险控制——环境问题•各国环境政策和立法差异风险美国：《超级基金法》（即《综合环境反应补偿与责任法》）、《资源保护和恢复法》和《露天采矿控制和复垦法》英国：《英国环境法》加拿大：新《环境保护法》德国：《矿山还原法》日本：《农业用地土壤污染防治法》•目标企业环境保护状况和并购后环境保护责任风险防范•环评报告•环境违法的处罚状况•环保整改措施的执行情况16III.对外投资风险控制——员工84%的美国人认为企业文化非常重要资料来源：《创造公平的并购环境——明思力中国执行白皮书》(2013.06)17III.对外投资风险控制——员工（续）•合同的签订情况•最低工资标准•社保的缴纳情况•工会及集体合同的情况•吉利收购沃尔沃，李书福承诺：沃尔沃的工厂、研发中心、工会协议和经销商网络都将得以保留将进一步增强在中国这个重要汽车市场上的沃尔沃销售网络和采购渠道未来的沃尔沃将由独立的管理团队领导，总部仍设立在瑞典哥德堡吉利没有关闭沃尔沃在瑞典和比利时的装配工厂和其它工厂的计划，同时也没有解雇这些工厂工人的计划•入主沃尔沃一周年，员工满意度高达84%，创10年最高III.对外投资风险控制——员工（续）《瑞典日报》经济版封面用“瑞典虎”来形容李书福和新沃尔沃19III.对外投资风险控制——公关和媒体控制华为通过提高透明度来提高各方对公司的熟悉度华为的首席执行官任正非将个人首次媒体采访机会交给了新西兰媒体。2013年1月，首席财务官、任正非的女儿孟晚舟首次与中国媒体分享了公司的财务表现。20III.对外投资风险控制——公关和媒体控制（续）中海油收购优尼科（2005）中海油收购尼克森（2012）前期在美知名度不高，出人意料地报出高价欲收购美国尤尼科，举措突然，令人震惊，也被美国监管机构和媒体视为具有攻击性的中国收购1）以加拿大长湖油砂等项目的小股权投资与尼克森展开初步合作；2）在收购消息宣布之前，与尼克森资产所在地加拿大、美国、英国和尼日利亚的政府官员进行非正式接触，缓和社会舆论，创造良好的政治氛围中期1）将其北美总部迁到加拿大卡尔加里，全部保留尼克森现有管理层和员工2）继续推进尼克森现有的社区和慈善项目，尤其是原住民及当地社区项目3）承诺继续支持阿尔伯特大学的油砂研究，并参与加拿大油砂革新联盟4）每年向加拿大工业部提交年度执行报告，打消对中国央企透明度的忧虑后期面对竞争对手发起的舆论攻势和美国政府的调查，中海油未能做出有效应对，直接接受了失败的结局1）应对内幕交易：一方面，董事长王宜林及时在媒体发表声明，表态支持美国证交会监管，同时表达对成功收购的信心。另一方面，积极配合美国监管机构的调查，对交易涉及人员团队开展自查，并向美国监管机构提交报告。最终内幕交易案达成和解。2）应对延迟审批：中海油一方面表示尊重加拿大政府的决定，仍期望按原定时间完成尼克森交易的交割；同时，就政府和当地民众关心的问题进行澄清，有效地控制了不利舆论的蔓延。最后终获加拿大政府批准。第四部分案例分析22案例一：五矿并购澳大利亚OZ矿业•背景•OZ矿业是澳大利亚大型矿业集团之一，是澳洲第三大多金属矿业公司，拥有世界第二大露天锌矿等多种资源，全球第二大锌生产商。•主要生产锌、铜、铅、黄金、银，在澳洲、亚洲和北美都有发展项目•金融危机后，OZ矿业在2008年下半年陷入债务危机，无力偿还近5.6亿澳元的债务•自2008年11月28日起股市停盘•公司董事会试图在全球寻求资本层面的合作23五矿成功并购原因分析•准备充分，反应迅速：从谈判到提出最终方案，仅仅用了两个月时间。•审时度势，把握时机：金融危机爆发后，OZ股价一路下滑，从2008年2月的3.97澳元/股到2009年6月交易宣布时0.90澳元/股。五矿最终以0.825澳元/股成交，仅相当于OZ矿业最高价格的1/5。•面对阻力，及时调整：ProminentHill铜金矿位于南澳大利亚的伍默拉（Woomera）军事禁区，出于国家安全考虑，不予通过。五矿迅速调整方案，立即剥除了位于军事禁区的铜金矿资产，并对报价重新做了调整。24五矿成功并购原因分析（续）•价格谈判，积极谨慎：在面对竞争威胁，同时也考虑到大宗商品价格已大幅上涨的客观实际，中国五矿与OZ矿业董事会商讨，适当加价15%，成功阻击了对手的竞购方案。•高效沟通，展现诚意:将所购矿产的经营管理总部设在澳大利亚，以澳管理团队为主体进行经营；产品价格必须由五矿设在澳的销售总部根据国际基准价格来确定；保持和提高当地就业水平，尊重与当地社区达成的协议。•被《亚洲金融》杂志评为2009年度最佳跨国并购交易案例二：双汇收购SmithfieldFoods,Inc.•2013年5月29日，中国最大的肉类加工企业双汇发展的控股股东——双汇国际控股以有限公司宣布以拟71亿美元的价格收购世界最大猪肉生产商——美国史密斯菲尔德食品公司。•7月10日，美国参议院农业、营养和林业委员会举行听证会，对收购案是否符合美国利益提出关切。•9月6日，双汇与史密斯菲尔德联合宣布，两家公司之间的收购交易获得CFIUS批准。•9月24日，史密斯菲尔德96%的股东以压倒性票数通过收购案。26日，双汇与史密斯菲尔德发布联合声明，宣布历时四个月的并购交易正式完成。26双汇收购SmithfieldFoods,Inc.（续）•面临的难题与质疑美国参议院农业委员会发难：中国食品安全问题担心完成收购后，会带来美国企业破产与大量员工失业股东的异议27双汇收购SmithfieldFoods,Inc.（续）•背景分析产业；就业；劳工•对策把握政治时机约束公司和力争股东支持–史密斯菲尔德公司管理层股权激励条款与资金承诺–收购协议违约赔偿条款（“分手费”）o30天内：7500万美元；o若因政府审批或反垄断审查：2.75亿（5.9%）游说劳工组织和当地政府–双汇承诺：史密斯菲尔德一旦成为双汇集团全资子公司，其运营不变、管理层不变、品牌不变、总部不变，承诺不裁减员工、不关闭工厂，并与美国生产商、供应商、农场保持持久合作28•专业领域：并购；建筑工程等•《亚洲法律杂志》（AsianLegalBusiness）2012年“客户最青睐的20位中国顶级律师”•兼并收购、外商直接投资、房地产和建筑、知识产权和争议解决等领域超过10年的工作经验•曾代表许多外国跨国公司和金融机构及中国大型国有企业，包括财富500强公司，就股权投资、融资、设立合资企业、大型海外项目投标等事宜提供法律服务•参与并主导过许多涉及中国公司、金融机构和外商投资企业，包括上市公司的大型兼并收购项目的法律服务工作，在兼并收购项目的结构设计、尽职调查等相关领域有相当丰富的经验。29谢谢Q&A唐承慧Email:[e-mail]电话:[phone]