公司法-思维导图-190123

 公司法 公司的设立 1.注册资本 1. 有限责任公司（发起设立股份公司） 认缴出资，出资额、出资方式、期限、最低限额自行约定 2. 募集设立股份公司 注册资本为实收股本总额，发起人认购股份不得少于 35%。 不得抽回股本，除非未按期募足股份、未按期召开创立大 会、创立大会决定不设立公司。 2. 股东的出资形式 货币、实务、土地使用权、知识产权等可评估可流通资产 资产类别 未评估 1. 实物资产未评估，价值显著低于章程所定价款，可以 要求补足。2.因客观情况贬值，除另有约定，法院不支 持。 土地使用权 解除权利负担，转移使用权登记。 房屋、知识产权 1. 办理权属变更手续，手续办完后从实际交付财产之日 起享有股东权利 2. 已办理手续但未交付，实际交付之日 开始享有股东权利。 无权处分 可以参考善意取得制度，即无权处分、善意、对价、交付 等 以贪污、受贿、挪用等财产出资 处罚时采取拍卖、变卖的方式进行， 债权出资 需要符合条件：（1）已履行义务，不违反规定；（2） 仲裁财局或判决确认；（3）破产重整或和解，人民法院 批准的重整计划或和解协议 股权出资 不得出资情形：（1）股权质权；（2）章程约定不得转 让；（3）应经批准而未批准 3.股东违反出资义务的责任 股东方面：分为未出资、未全面出资、抽逃出资法律责任 全面履行，承担违约责任 公司对责任股东在分红权、新股优先认购权、剩余财产分 配权作出合理限制 未履行出资义务或全部抽逃，通过股东决议解除股东资格 债权人方面：出资瑕疵 未全面履行出资义务，在本息范围内承担补充赔偿责任 设立时未全面履行或未履行，发起人与股东承担连带责 任（因为公司还没成立） 抽逃出资，在抽逃范围内承担责任，协助董监高及实际控 制人承担连带责任 不能提出诉讼时效抗辩 高管：经理、副经理、财务负责人、董事会秘书 4.名义股东与实际出资人 名义股东与实际出资人之间的关系 无合同法52条规定情形，则合同有效，按照合同约定 走。 名义股东擅自处理，参照善意取得规定进行判断 对债权人的影响 未尽出资义务，可以向名义股东追偿 能否转正 经其他股东半数以上（包含）同意，或按照章程规定，可 以转正 5.公司设立阶段合同责任 以股东名义签订合同，股东承担，但是公司成立后追认的 除外 以设立中公司名义签订，公司应承担责任，除非相对人恶 意 6.设立公司失败的责任承担 发起人承担，内部分摊，按约定或出资比例 侵权责任，公司承担；公司未成立，全体发起人承担连带 责任 股东权利 1.表决权 1. 按章程约定，无约定按出资比例（实际出资或认缴出 资需要约定） 2. 股份有限公司按持股比例行使，只能是“同股同权” 2. 分红权 1. 有限责任公司：约定优先，无约定按实缴出资比例进 行。 2.股份有限公司：章程约定优先，无约定按持股比例进 行。 过错股东应承担过错范围内责任 3. 查阅全 1.有限责任公司 1. 有权查阅、复制章程、股东会会议记录、董监决议、 财务会计报告。2只能查阅会计账簿，不能复制，且公司 若人为存在不正当目的，可以拒绝。 “不正当目的情形”：（1）经营实质性竞争业务，（ 2）向他人通报信息，可能损害公司利益（3）3年内通过 查阅损害公司利益的。 2. 股份有限公司 只能查阅章程、股东名册、债券存根、股东会会议记录、 董监会决议、财务会计报告，不能复制上述资料。， 3. 胜诉股东查阅复制权的行使 判决中明确查阅或复制公司特定文件材料的时间、地点和 特定文件材料目录。 4.新股优先认购权 1. 有限责任公司：约定有限，无约定按实缴出资比例认 购。 2. 股份有限公司：无新股优先认购权，除股东大会作出 配售新股决议。 5.异议股权的回购请求权 1. 有限责任公司 情形：（1）5年盈利，5年不分红，符合法律规定分红条 件。（2）合并、分立、转让主要财产。（3）解散或期 限届满，通过决议公司存续的。 自决议之日起60日内不能达成回购协议，可以在90日内 提起诉讼。 2.股份有限公司 只有在合并、分立持有异议时才可以申请回购。那上市公 司怎么弄？ 6. 股东诉讼 1. 股东直接诉讼 侵犯股东的直接利益，原告系股东，被告是董监高、控股 股东等人员。 2. 股东代表诉讼 侵犯公司利益，间接损害股东利益，存在前置程序，只有 前置程序无法满足才可以做原告。被告可以是董监高、控 股股东和其他方。股东代表诉讼中，监事会是原告或者公 司为原告（董事会） 1. 首先，书面申请董事会、监事会（有限责任公司无限 制。股份有限公司：180日以上持有1%股份股东）。2. 30日未诉或情况紧急，以自己的名义提起诉讼。 7. 解散诉讼 1. 受理情形：（1）持续2年以上无法召开股东会，经营 管理发生严重困难。（2）持续2年不能做出有效的股东 会决议，股东表决无法达到约定或规定比例。（3）懂事 长起冲突，不能解决，经营管理发生困难。（4）经营管 理发生严重困难，存续会造成股东利益损失。如股东会机 制失灵、无法对公司经营管理进行决策等。 只有全部股东表决权10%以上的股东才能提起 不予受理情形：知情权、利润分配请求权受到损害；公司 亏损、资不抵债；吊销企业法人营业执照 原告：股东，被告：公司。公司在调解书生效之日起6个 月内对股份进行转让或者注销。判决对全体股东具有约束 力。 有限责任公司股权转移 1. 股东资格的继承 章程约定优先，无约定合法继承人可以继承，其他股东不 得主张优先购买权 无民事行为能力或限制民事行为能力人不得担任董监高 2. 自愿转让 1. 内部转让：无限制 2. 对外转让：（1）过半数同意，30日内未回复视为同 意，不同意转让又不同意购买的，视为同意。（2）其他 股东在同等条件下具有优先购买权。 3. 股权转让首先看章程规定，约定优先。但是对外转让 方面的规定还是要遵守。 3. 一股二卖 1. 原股东未办理变更登记、转让、质押的，受让方申请 法院认定处分股权行为无效的，人民法院参照善意取得制 度进行。第三人构成善意取得，则最终获得该股权。 受让股东可要求原股东、有过错的董事及高管承担责任。 4. 强制转移 1. 人民法院通过强制执行程序处分股权的，应通知全体 股东。 2.其他股东在收到通知之日起20日内不行使优先 购买权的，视为放弃优先购买权。 公司的经营管理 1.基本规定 1.法定代表人：董事长、执行董事、经理 2. 高管：经理、副经理、财务负责人、董事会秘书 2. 董事、监视和高级管理人员 1. 不得担任情形：（1）无/限制民事行为能力；（2）财 产性犯罪，执行期未逾5年；（3）破产清算公司董事、 经理、厂长，清算完毕之日起未逾3年；（4）吊销营业 执照法定代表人未逾3年；（5）个人所负债务数额较大 2. 忠实义务 挪用资金、提供担保、违反章程规定或未经股东会同意与 公司订立合同、未经股东会同意谋取公司商业机会、接受 佣金归为己有、擅自披露公司秘密等 3.勤勉义务 出资时董事、高管的勤勉义务 3. 对外投资 《公司法》就对外投资规模没有规定限制，在章程中可约 定。 《公司法》规定，投资计划由股东大会决定，投资方案由 董事会决定。 4. 对外担保 《公司法》对对外担保的规模没有限制，在章程中可约 定。 公司为实际控制人或股东提供担保的，必须经股东会决 议。除该股东之外的其他股东过半数表决权通过。 5. 公司的财务会计 利润分配顺序：弥补亏损、缴纳所得税、弥补之后亏损、 提取法定公积金、提取任意公积金、向股东分配利润 6. 公积金 法定公积金：10%/50%/25% 任意公积金没有限制 资本公积基金不得用于弥补亏损 公司清算 1. 是否需要清算 合并分立不需要清算，债权债务无人继承在分离时应当清 算 2. 清算组的组成与职权 清算组的组成与职权 1. 自行清算：有限责任公司由股东组成，股份有限公司 由董事会或股东大会确定的人员组成。 2. 法院指定清算组：债权人申请，存在不成立清算组或 拖延清算时，法院在股东、董事、监事、高管、会计师事 务所、律师事务所当中选择。 职权：清理公司财产、通知公告债权人、处理与清算有关 的公司未了结的业务等 3. 清算程序 成立清算组之日起10日内/60日内通知 债权人申报和登记（30/45） 股东大会或人民法院确认清算方案 公告公司终止 公司重大变更 1. 公司合并 三大便利 1. 被消灭公司的债务转移不需要债权人的同意 被消灭公司的法人不需要进行清算程序 合并是公司行为，只要股东大会依法通过即可 合并程序及小股东的保护 程序：（1）签订合并协议；（2）编制资产负债表及财 产清单；（3）合并决议 2/3以上表决权通过，反对小股东存在退出权利 债权人的保护 合并决议作出之日起10日内通知债权人，并在报纸上公 告 债权人接到之日起30日内或看到公告之日起45日内要求 公司清偿债务或提供担保 依法进行登记 2.公司分立 公司不需要进行减资程序，因为减资程序的目的是保护债 权人，但由于分立时对债权人的保护，不需要进行减资程 序。 分立决议之日起10日内通知，30日内在报纸上公告（但 没有清偿或提供担保规定） 分离后的公司承担连带责任，与债权人另有约定除外 3. 公司减资程序 2/3以上通过 编制资产负债表及财产清单 决议作出之日起10日、30日内通知债权人，债权人有权 要求清偿或提供担保 实施减资 办理变更登记 股份有限公司股份转让 1. 股份转让的限制 股东 发起人持有的股份自成立之日起一年内不得转让 公开发行股份前已发行的股份，自股票在证券交易所上市 交易之日起1年内不得转让 董监高 上市交易之日起1年内不得转让 每年转让股份不超过本公司股份总数的25%，不足1000 股的不受限制 董监高离职后6个月内，不能转让所持有的的本公司股份 不能买卖股票情形 定期报告公告前30日内 业绩预告、业绩快报公告前10日内 重大事项依法披露后2个交易日内 2. 股份回购 法定条件 减少公司注册资本 与持有本公司股份的其他公司合并 各一份奖励给本公司职员 股东对公司合并、分立决议持有异议，要去哦爱公司回购 股份公司不得接受一本公司股票作为质押权的标的 上市公司独立董事制度 1. 独立董事的任职条件 2. 独立董事的提名、任期和更换 提名 董事会、监事会、单独或合计持有发行股份1%以上股东 人数要求 1/3以上为独立董事 薪酬、审计委员会，占据1/2以上比例 任期 连任时间不能超过6年 连续3次未亲自出席，可以撤换 3.独立董事的职责 职权 重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论 提议聘用或解聘会计师事务所 召开临时股东大会 提议召开董事会 独立聘请外部审计机构和咨询机构 发表独立意见的情形 提名、任免董事 聘任或解聘高级管理人员 董监高薪酬 关联交易或能否收回欠款 可发表意见 同意，保留意见及其理由，反对意见及其理由，无法发表 意见及其障碍 上市公司的组织机构 1. 股东大会的会议制度 1. 年会：6月30日前举行，提前20日通知。 2. 临时股东大会召开情形：（1）董事人数不足5人，不 足公司章程规定2/3；（2）为弥补亏损达1/3；（3） 10%以上股东请求；（4）董事会认为必要；（5）监事 会提议 3. 董事会召集，董事长（副董事长）主持；监事会，连 续90日以上持有10%以上股东召集和主持（有限责任公 司无90日的限制）。 4. 临时提案权：3%以上股东，召开10日前提出提案。 5. 股东大会不得对未列明事项作出决议 6. 主持人和出席会议董事强命在会议记录 2.上市公司股东大会的决议方式 1. 出席+1/2 如解聘会计师事务所、选举和更换独立董事、审议批准变 更募集资金用途事项、发行公司债券等 2. 回避+出席+1/2 (1)为股东、实际控制人提供担保 （2）管理层收购，2/3独立董事同意后，提交股东大会 审议。非关联股东过半数通过 3. 出席+≧2/3 股份有限公司 （1）修改公司章程; （2）增加或减少注册资本；（3） 合并、分立、解散；（4）变更公司形式 上市公司 子主题 1 （1）修改