公司治理和獨立董事的作用——美國的經驗(1)

公司治理和獨立董事的作用——美國的經驗有效公司治理的基礎有效的公司治理必須具備某些重要的條件，以便股東行使其權利和對公司的經營業績施加積極影響，實現股東價值最大化。有效的公司治理基礎應該包括以下重要的基本條件:1、適用的法律法規、監管體系和會計準則;2、比較有效的資本市場和作爲其支柱或主要力量的機構投資者，實現資本的有效配置以實現股東(包括國家股東)投資回報的最大化；3、由於管理水平高而盈利的公司應該受到鼓勵，可以更優惠的條件進入資本市場融資籌資，而效率低的公司則很困難或根本不可能從市場上融資籌資。在公司治理中，獨立董事的作用爲建立有效的資本代理構架提供了基礎1、股東有權選擇董事會成員和影響董事會的決策對於保證企業增進股東(出資人)利益爲目的而進行經營，而不是單純從管理人員即內部人利益出發行事，這一點至爲關鍵。獨立董事對於現代公司治理制度能否成功也同樣很關鍵。2、健康的公司治理實踐與有效的資本市場(尤其是公司股票市場的發展有著直接和強固的聯繫。健康的公司治理實踐對於促進資金流動和可持續的經濟發展具有重要意義，因爲它使管理良好的企業得以低成本從資本市場融資。爲此，公司必須願意和能夠向潛在的投資者提供充分的資訊，使其能夠做出明智的投資或貸款決定。3、對於有外部公衆持股的公司，運用股東權利對董事會及公司管理層進行控制和監督，使其切實對自己的行爲承擔起責任，這就需要一個比較有效的公司股票市場。而有效的股票市場又依賴於那些應當能夠及時獲得可靠資訊的投資者(股東)。這就是體現在企業層次上的有效公司治理與資本市場效率二者之間的主要關係，它也是將儲蓄引導到用於最有效的經濟投資儲蓄，以使資金有效配置所需要的。公司治理與問責性1、公司治理的目的是建立一種問責性制度(accountability)，以使公司的董事會和管理人員切實承擔其責任，有效地運用他們受託管理的資金，爲投資者(股東)謀取利益。健康的公司治理要求董事會內設置足夠多的外部獨立董事(甚至過半)，而不是讓負責經營管理公司的內部人員控制董事會；2、董事會任命的某些附屬委員會應該完全由外部獨立董事組成，以便保障健康的公司治理實踐。對審計委員會而言，這一點尤爲重要。3、獨立董事的重要作用越來越多地在公司治理準則和金融機構管理法規中得到反映和體現●上市的和非上市的股份公司●共同投資基金(投資公司)◆公共和私人養老金計劃●銀行和保險法規國際慣例有效公司治理的原則在國際最佳慣例指引中的體現1、證監會國際組織(IOSCO)的證券監管原則2、經合組織(OECD)公司治理原則3、各國最佳實踐法規-澳大利亞Bossch委員會準則-倫教交易所委員會公司治理條例4、美國最佳實踐指引-加利福尼亞公務員退休基金(CalPERS)-商務圓桌會議組織-全國公司董事協會-通用汽車董事會的公司治理指引美國在公司治理方面的特色1、遵照各州有關公司治理的法律組建公司:2、聯邦法律在股份公司的公司治理方面所起的作用比較有限，但是間接影響卻很大；3、強調全面和公正的資訊披露，審計人員的獨立性和美國證監會對有關自律組織規定的彤響:4、美國不使用監事會的概念；5、聯邦金融機構法規可以對公司治理實踐産生巨大的影響；例如，美國證監會有關投資公司法中獨立董事的新規定。6、美國機構投資者在促進保護股東權益、監督公司行爲和促進健康的公司治理實踐等方面具有很強的影響力。例如：CalPERS的革新努力對美國和國際公司治理實踐的影響。美國機構投資者的作用：監督和促進健康的公司治理實踐及資訊披露機構投資者的證券投資是當今美國資本市場的主要力量。從八十年代早期以來，機構投資者--包括公務員養老金計劃--傾向於更多地參與公司事務，以確保管理人員的行爲符合股東的最大利益。1、共同投資基金-共同基金-封閉式基金2、契約儲蓄機構-保險公司-公共養老金計劃-私人養老金計劃3、風險投資基金4、投資質問、投資研究分析專家共同投資基金，可以代表衆多小投資者的投票權，以公司重要持股人身份投票，從而對股票市場産生重大影響。公司治理中的一些特殊考慮：共同投資基金的治理具有特別重要的作用。美國證監會最近發佈的監管措施加強了獨立董事的作用。1、自定行業敢策是投資基金行業監管體系中的一個重要方面:2、董事會負有特殊的誠信責任，以保障受託資金只能用於爲股東謀利益:3、董事會的部分成員(甚至過半，應該是獨立的外部董事；3、美國和澳大利亞監管體制一董事會的多數應該是獨立董事。美國機構投資者的作用：監督和促進健康的公司治理實踐及資訊披露養老基金和保險公司1、代表工薪雇員和投保人在股份和其他證券投資中的投資者權益2、監督公司的經營業績3、代表大多數股份將分散的個人投資集中成統一的股份，以擁有大家股票的重要股東身份參加投票，可以影響公司的戰略決策。4、很有可能在公司治理、資訊披露和會計準則方面支援和配合證券監管部門。風險投資基金在激勵健康的公司治理和經營實踐方面發揮著建設性的作用，對新興的證券市場來說尤其如此風險投資基金1、投資時間跨度通常是3-5年2、通常在董事會有席位3、有利於推動良好的公司管理實踐的發展4、被投資企業在證券交易所上市是風險投資基金有效的退出通道5、非公衆私有投資公司不受監管5、美國證監會按照投資公司法實施監管的除外原則其他資本市場參與機構對推動健康的公司治理實踐也具有重要的意義1、證券交易所和納斯達克一上市標準2、會計準則委員會3、獨立的外部審計師4、信用評級機構6、全國最佳實踐指引一企業和董事協會董事會的獨立性加利福尼亞公務員退休基金(CalPERS)的核心原則獨立性是問責性的基石。越來越多的人認識到，獨立的董事會對健康的公司治理結構至關重要。因此CalPERS建議：◆董事會的大多數成員由獨立的董事組成；●定期召開獨立董事會議(至少一年一次)，CEO和其他非獨立董事不參加；●如果董事長也是公司的CEO，董事會應該正式地或非正式地指定一名獨立董事作爲負則人(牽頭獨立董事)，協調全體獨立董事的活動。●某些董事會附屬委員會應該完全由獨立董事組成。如：-審計委員會-董事提名委員會-董事會評估和治理委員會-CEO評估和經理薪酬委員會-紀律檢查委員會牽頭獨立董事的作用CalPERS的核心原則牽頭董事負費獨立董事間的協調工作，具體職則包括：1、向董事長建議召開董事會議的時間:2、就董事會議和各附屬委員會會議議程及準備工作，向董事長提出建議；3、爲使獨立董事能夠有效和合理地履行其職責，建議董事長要求公司管理層保質、保量和及時地提供必要的資訊;4、建議董事長是否續聘直接向董事會報告工作和向董事會負則的顧問；5、與提名委員會主席和所有董事會候選人面談，並向提名委員會和董事會提出推薦意見；6、協助董事會和公司高級雇員，保證大家嚴格遵守和率行公司的治理準則;7、就某些敏感問題，制訂獨立董事會議議程，主持獨立董事會議，並代表獨立董事與董事長協調；8、與薪酬委員會成員(以及全體董事)一起評估首席執行官的工作;與首席執行官當面討論董事會對其評估的結果;9、向董事長推薦各委員會成員以及委員會主席人選。商務圓桌會議關於公司治理的通告：1、大多數董事應該是獨立的。機構投資者理事會的核心政策；2、至少多數董事應該是獨立的。全國公司董事協會的藍帶委員會:3、大多數董事應該是獨立的。獨立董事的定義在美國，對獨立董事的概念還沒有一個通用的定義。獨立董事的權念已被應用於各種不同情況下的公衆持股公司和依法納入監管範圍的實體，如投資公司。上市公司的獨立董事紐約證券交易所上市公司手冊一303條款每一上市公司必須有一個由獨立董事組成的審計委員會。獨立董事的定義：獨立於管理層，董事會認爲其作爲一名審計委員會成員與任何影響行使獨立判斷能力的關聯方無任何關係。上市公司或其子公司內的經理和雇員都不能作爲獨立董事。納斯達克的獨立董事美國證券交易商協會章程(規則D的第二部分)董事會中至少要有兩名獨立董事。審計委員會的多數必須是獨立董事。獨立董事的定義：不是公司或其子公司的經理、雇員，也沒有任何董事會認爲在其履行董事職責時可能影響其獨立判斷的關係。董事酬金CalpERS核心原則1、董事的酬金可以是現金加公司股票，股票應占較大比例。2、董事不能爲公司作爲諮詢顧問或向公司提供其他服務。公司治理標準在自律組織條例和章程有規定例如：紐約股票交易所上市公司手冊一303條款要點：1、董事會由有投票權的全體股東選舉産生；2、董事會成員至多可以分爲三類，一般不分類，如果分類，各類董事的人數應大體相等，任期不超過三年。這是證券交易所批准上市的前提；3、普通股股東會議的法定人數應該足夠多，以保證投票的代表性；:4、審計委員會至少必須有三名獨立董事，他們與公司沒有利益關係能夠獨立於公司管理層履行其職責；5、董事會必須通過和批准一個正式和書面的審計委員會章程(議事規則)；7、公司的外部審計人員最終須對趕事會和審計委員會負責。共同投資基金的公司治理美國證監會有關獨立董事的新規定適用於按照投資公司法登記的投資公司2001年1月2日，美國證監會通過了新的條例，並對現有條例進行了修訂，以便強化對於某些依照投資公司法享受若干免責除外條款的基金投資公司之獨立董事獨立性和有效性要求。新條例要求如下：1、獨立董事要在基金董事會中佔有多數席位；2、獨立董事選擇和提名其他的獨立董事；3、任何基金獨立董事的法律顧問應是獨立的律師；4、給予各基金公司充足的時間(至2002年7月1日)來執行新的獨立性規定。美國證監會制定新條例和修訂舊條例意在：●避免合格的獨立董事候選人不恰當地喪失其充當獨立董事的資格；●保護獨立董事不因與基金管理人員發生法律糾紛而遭受經濟損失；●通過要求基金公司對董事的獨立性進行評估並保存紀錄，便證監會得以監督董事的獨立性。●如果基金公司成立一個完全由獨立董事組成的審計委員會，股東大會批准或否決董事對獨立註冊會計師的選擇。新的董事獨立性條例的基本目標1、重申獨立董事對保護基金投資人所起的作用:2、加強獨立董事在基金管理中的地位:3、強化獨立斑事的獨立性:4、向投資人提供更全面的資訊，以便評估董事的獨立性。美國證監會在執行投資公司獨立董事條例的過程中制定法規的程式。●公告新增的條款和對現有條軟的修訂，徵求公衆意見的時間不少於30天；◆美國證監會收到了關於投資公司獨立董事新增條款的建議信142封，其中86封來自獨立董事。制定政策的圓桌討論會在公告新增條款以向公衆徵求意見之前，美國證監會召集了圓桌討論會，與會的獨立董事、投資者代表、學術界人士和法律顧問都提出了各種想法和建議。公務員養老基金：加利福尼亞公務員退休基金(CalPERS)CalPERS一直是機構投資者中推動健康的公司治理實踐和加強獨立董事作用的帶頭羊。這是一個負責加利福尼亞洲公務員退休利益的公共基金管理機構，它自己的管理委員會和投資基金管理理念極富指導性。CalPERS的管理委員會CalPERS的管理委員會由選舉産生，任命和擔任公職的官員13名成員組成。該委員會法律強制性規定，未經加利福尼亞州註冊選民以多數投票批准，CalPERS管理委員會的結構不能改變。六名選舉産生的成員兩名由全體CalPERS範圍內的公共機構雇員選舉産生：一名由現任的州公共機構雇員選舉産生:一名由現任的學校雇員選舉産生:一名由現任CalPERS各地公共機構雇員選舉産生一名由退林的CalPERS公共機構雇員選舉産生。三名任命的成員1、兩名由加州州長任命一名是當選的合約公共機構的公務員一名是壽險業的經理人員2、一名由州衆議院議長和議會參議院法規委員會聯合任命的公衆代表；四名擔任公職的官員州財長州審計長人事管理部主任州人事管理委員會選定的人員CalPERS投資基金管理哲學1、委員會或CalPERS有義務作爲受託人，完全爲基金全體成員及受益人的利益而行動；2、委員會與CalPERS雇用的私人基金管理人承擔信託義務，要以謹慎、專業和勁勉的態度來管理基金資産，即以一個謹慎的、熟悉業務的人在相似的條件下管理同樣規模的養老基金時所應秉持的原則和方式行事；3、投資目標就是爲基金成員和受益人的利益，實現投資回報最大化。