公司治理课件第四章

《公司治理学》2019/8/241学习目的&关键词第一节董事会的起源、特征与职能第二节董事会的模式与运行第三节监事会的设置与运行第四章董事会与监事会：单层制还是双层制《公司治理学》2019/8/242第一节董事会的起源、特征与职能一、董事会制度的起源业主制企业合伙制企业公司制企业《公司治理学》2019/8/243二、董事会的性质：美国《标准公司法》第35条规定：除本法令或公司章程另有规定外，公司的一切权力都应由董事会行使或由董事会授权行使，公司的一切业务活动和事务都应在董事会的指示下进行。董事会的形式表4-1董事会形式董事会的职能商业圆桌会议对董事会职责的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述我国《公司法》对董事会的职权也有如下相应的规定《公司治理学》2019/8/244公司的经营管理权是授予董事会而非某个董事成员的，董事会行使权力的方式是召集各董事开会决议，所以董事会性质上是一个集体行动的执行机构。《公司治理学》2019/8/245二、董事会的性质：美国《标准公司法》第35条规定：除本法令或公司章程另有规定外，公司的一切权力都应由董事会行使或由董事会授权行使，公司的一切业务活动和事务都应在董事会的指示下进行。董事会的形式表4-1董事会形式董事会的职能商业圆桌会议对董事会职责的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述我国《公司法》对董事会的职权也有如下相应的规定《公司治理学》2019/8/246董事会的形式底线董事会：仅仅为了满足法律上的程序要求而存在。形式董事会：仅具有象征性或名义上的作用，是比较典型的橡皮图章机构监督董事会：检查计划、政策、战略的制定、执行的情况，评价经理人员的业绩决策董事会：参与公司战略目标、计划的制定，并在授权经理人员实施公司战略的时候按照自身的偏好进行干预《公司治理学》2019/8/247如果股东或者任何人实际介入了公司管理，行使了本该归属董事会的职权，则该股东或该人在法律上就可以被认定为“董事”。名义上被任命为董事的个人是“董事”，事实上在行使董事职责的人也是“董事”。《公司治理学》2019/8/248董事会的职能商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下：1.挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。2.审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。3.为高层管理者提供建议与咨询。4.挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。5.评估公司制度与法律、法规的适应性。《公司治理学》2019/8/249美国法律研究所对董事会职责所做的描述1.遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。2.以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。3.审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。4.执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。《公司治理学》2019/8/2410我国《公司法》第112条、第46条对董事会职权的规定第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行使下列职权：1.负责召集股东大会，并向股东大会报告工作2.执行股东大会的决议3.决定公司的经营计划和投资方案4.制订公司的年度财务预算方案、决算方案5.制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案6.制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案7.拟订公司合并、分立、解散的方案8.决定公司内部管理机构的设置9.聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；(10)制定公司的基本管理制度。第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外，其它都相同。《公司治理学》2019/8/2411一．董事及其分类二．董事会的规模三．董事的权利、义务及免责《公司治理学》2019/8/2412董事及其分类董事资格执行董事和非执行董事、独立董事“内部董事”与“外部董事”董事内部董事：执行董事外部董事非执行董事（非独立的外部董事）独立董事《公司治理学》2019/8/2413董事会的规模影响董事会规模的因素包括：1.行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多。2.是否发生兼并事件。3.CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少董事人数的办法加强对董事会的控制。4.外部压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势。5.董事会内部结构设置。我国《公司法》规定：股份有限公司：5~19人；有限责任公司：3~13人。《公司治理学》2019/8/2414董事的权利、义务及免责1．董事的权利2．董事的义务3．董事的法律责任与免责《公司治理学》2019/8/2415董事的权利股东：以出资和拥有的股本成为公司共和国的公民章程：公司共和国的宪法董事会：代议制政府《公司治理学》2019/8/2416董事的义务：忠实公司、维护公司资产、行使决议权善管义务竞业禁止义务私人交易限制义务忠实义务：公司董事不能利用其作为董事的身份，侵占和损害公司而谋求私利。勤勉义务：董事行为本身和做出决策的过程是否尽职和是否到位。两者的区别：忠实义务的着重点在于董事行为的目的和做出决策的出发点是否正确，是否是为了公司的利益最大化；勤勉义务的着重点则是董事行为本身和做出决策的过程是否尽职和是否到位。忠实义务和勤勉义务不能与公司竞争被告库雷是个优秀的建筑师，曾任原告实业开发顾问公司的首席执行官。实业开发顾问公司提供过顾问服务的东方煤气局要建造四个补给站，实业开发顾问公司非常想获得该合同。克雷代表实业开发顾问公司与东方煤气局接洽，被告知东方煤气局高管不愿聘请实业开发顾问公司。库雷意识到这是为自己获得这项合同的良机，于是装病而中止了与实业开发顾问公司之间的雇佣合同。随后不久，库雷采取了一些措施，最终为自己获得了东方煤气局这四个补给站的合同。实业开发顾问公司起诉库雷，要求其返还建造这四个补给站所获利润。不能利用公司机会雷格尔公司拥有1家电影院，欲再购2家电影院，以便将3家影院一并售出。雷格尔公司成立了一家新的子公司，由其购买2家新影院，但因为雷格尔公司拿不出购买影院的全部资金，便由公司董事古利夫等人购买了该公司的一部分股份，凑足了必要的资金，该子公司购买了这2家新影院。最终雷格尔公司及其子公司的股份得以出售并且盈利。雷格尔公司的新控股者投诉这些董事，要求其返还所获利润。可以存在的竞争和可以利用的机会迪克森与比索公司董事接洽，欲将其与比索公司财产毗邻的126个探矿权出售给比索公司。比索公司董事会经过讨论之后，拒绝了该交易。然而比索公司的地质专家随后组建了一个公司A购买该探矿权。克罗裴是比索公司的董事，早先参与了比索公司董事会拒绝该交易的决策。但是克罗裴在A公司投资了，是股东。克罗裴遭到比索公司起诉，要求其取得的A公司的股份返还给比索公司。《公司治理学》2019/8/2420英美国家有关勤勉义务的法院判例：一般而言，在下述情况下，董事可以免予承担责任。在没有其他情况下，董事可以假定经理人员和高级职员是忠诚的；如果董事是诚实的依赖由负责任的公司高级职员、顾问或者董事会的委员会准备的信息、意见、报告或者陈述，那他就可以不承担责任。但是，如果一位董事自身所拥有的对有关事务的专业知识足以使这种依赖成为不合理和没有根据的，那么该董事就不能认为是在真诚的行事，也就是要承担责任。《公司治理学》2019/8/2421四、董事会的特征董事会的独立性董事长与首席执行官（CEO）的两职状态外部董事在董事会中所占的比例董事会的激励与约束董事会的行为董事会的年度会议次数、董事的出席率决定公司经理的任免董事会的人员董事的年龄董事的知识结构与管理经验董事的任免《公司治理学》2019/8/2422董事会的独立性董事长与首席执行官（CEO）的两职状态CEO,CFO,COO,总裁，总经理董事会是一个高层管理团队以CEO为首的一个行政和命令体系CEO《公司治理学》2019/8/2423四、董事会的特征董事会的独立性董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态外部董事在董事会中所占的比例董事会的激励与约束董事会的行为董事会的年度会议次数、董事的出席率决定公司经理的任免董事会的人员董事的年龄董事的知识结构与管理经验董事的任免《公司治理学》2019/8/2424中国百强上市公司董事会会议次数分布公司数百分比累计百分比参与深度分类4~6次3939.439.4走过场的董事会7~9次3636.475.8粗浅参与的董事会10~12次1414.189.9正常参与的董事会13次及以上1010.1100深度参与的董事会合计99100《公司治理学》2019/8/2425中国百强上市公司董事会会议出席率公司数百分比累计百分比尽职状态低于75%78.78.7没有尽职75%~84%2628.337.0基本尽职85%~94%3335.872.8较好尽职95%及以上2527.2100良好尽职合计92100《公司治理学》2019/8/2426四、董事会的特征董事会的独立性董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态外部董事在董事会中所占的比例董事会的激励与约束董事会的行为董事会的年度会议次数、董事的出席率决定公司经理的任免董事会的人员董事的年龄董事的知识结构与管理经验董事的任免《公司治理学》2019/8/2427第二节董事会的模式与运行一．董事会模式的分类二．双层制董事会的特征三．单层制董事会中的次级委员会四．董事会的运行《公司治理学》2019/8/2428一、董事会模式的分类单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。日本模式，特指在日本公司的治理结构。《公司治理学》2019/8/2429单层制董事会股东会董事会管理职能监督职能图4-1英美模式的董事会结构《公司治理学》2019/8/2430双层制董事会股东会监督董事会执行董事会决策、监督职能管理职能图4-2德国模式的董事会结构《公司治理学》2019/8/2431日本模式执行董事会监督董事会股东会管理职能监督职能图4-3日本模式的董事会结构《公司治理学》2019/8/2432二、双层制董事会的特征真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的影响；德国证券市场不发达；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。从治理角度分析,中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择《公司治理学》2019/8/2433在大陆法系国家，由于历史和政治的原因，较多地关注于利益相关者，尤其是职工的利益。资本主义经济制度不符合德国人民的国家和社会利益，应继之以一种新的结构。这种结构应该不再为资产者的利润和权力服务，而是为人民的福利服务---《阿伦纲领》1947在大陆法系国家，没有发达的资本市场和经理人市场的监督。在大陆法系国家，国家扮演了重要的角色。如德国的大银行都是在1871年德国重建过程中设立的。股东大会监事会董事会职代会部门，职工高层经理监督谈判选举中国公司治理结构《公司治理学》2019/8/2435三、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会图4-4常见的单层制董事会结构图战略委员会《公司治理学》20