《律师办理婚姻家庭案件的风险与防范》

1律师办理婚姻家庭案件的风险与防范主讲人：郝惠珍引言：律师同行，大家好。咱们今天下午，我是想跟大伙在一起，共同分享一个话题：律师办理婚姻家庭案件的风险与防范。大家都说风险是和机遇常在，有多大风险，就有多大的收获，我们律师是不是这么一种职业？我个人感觉，我认为我们就是这么一种高风险、高收入的一个职业，因为我们大家，经常会提到一个什么词？就是曾经在法庭上，唇枪舌剑的辩护人，今天入狱了，曾经是为被告辩护的，今天坐到了被告席上。还有的情况是因为有的律师违法而获刑，因为有过错而承担赔偿责任，还有因为一个案子，而使律师赔的倾家荡产。这些事实，在过去，我们都是听，在说别的行业，随着我们律师在中国法制建设当中起到的作用越来越明确，越来越明显，那么我们律师的风险也越来越突出，所以我们说律师是一个高风险、高收入的职业，就是在你帮助当事人实现他的利益最大化的同时，也伴随着你自己执业风险的发生，因此研究执业风险，就成了我们律师必须关注的内容，防范执业风险，也是我们的必修课。今天我们是围绕婚姻家庭来说，《律师法》第2条规定，履行应当维护当事人的合法权益，维护法律的正确实施，维护社会的公平正义。律师法这三句话，实际上就是律师的一个职责，有人把它概括为是律师的本职工作，律师的专职工作和律师的天职工作，但是我认为，不管是本职也好，天职也好，专职也好，关键的问题是如果律师自身2难保，那么这三个维护也就无从谈起，律师的职责也就无法实现，因此为了实现我们律师的职责，为了真正做到三个维护，我们必须要注意执业风险。今天我们就围绕着与老百姓息息相关的一个话题，叫家事律师的业务风险与防范。一、什么是执业风险在讲风险的时候，我们首先要明确一个内容，就是什么是执业风险。执业风险有几类，首先说执业风险是指我们在履行职务中，因为来自自然界和人类的伤害，对执业中的风险，我们可以分为人身风险和责任风险，我把执业风险，是这么给它概念的。那么它的分类，可以分为人身风险和责任风险。1、人身风险的概念和分类关于人身风险，我们是指律师为执业而导致人身安全上的伤害，这个风险，一般来自于三类。一类是自然灾害，自然风险。这个自然风险，有自然灾难，或者律师的自己的一种意外伤害，比如说在履行职务当中，过程中，遇到了自然灾害，或者说因为自然灾害受到了侵害或者死亡，或者你在执业过程当中，因为交通事故人身意外受到伤亡，我们可以通称为因工作而遭受的事故与伤害，可以归为是自然风险。所以这一次工伤保险条例，把律师也列入了享受工伤保险待遇的权利主体，这是今年1月1号刚刚开始实施的，新修改的工伤保险条例，扩大了主体范围，把律师事务所涵盖了，这是一类。3第二类，我说是人为的风险，既来自于当事人及其近亲属，或者不法分子对律师人身安全带来的伤害。这种伤害，有的来自于是对方当事人，比如说山西省临汾市的一个律所主任马律师，在几年前他担任一起离婚案件的诉讼代理人，就是对方的当事人居然用双手把这个律师的眼睛扣出来，造成右眼珠脱出，造成律师人身伤害，这是在当时影响非常大的案件，律师没有任何准备，就被突然来的人给伤害了，这是我们做婚姻案件中遇到的情况，这是来自对方当事人的伤害。但是更多是来自自己当事人的伤害，因为我们代表是自己的当事人，我们赚的自己这一放当事人的钱，当我们当事人和对方当事人矛盾解决了，他就和你形成了一个对立面。这时候你们之间的问题，就上升主要矛盾了，所以如果当事人对结果不满意，对问题或者过程当中有些程序不满意，或者对你有些事情做得不满意，他就要伤害你，这个伤害有人身、语言的，有轻有重，所以我们有人把当事人戏称为当事人是当事的时候是人，这是律师当中流传的一句话。第三类是来自执业中相对机构的风险。什么叫相对机构？我们执业相对是公检法，包括公权力机构。这些公权力机构当中工作人员，因为工作中的问题，也会和我们发生冲突，甚至于人身摩擦，比如大家知道吉林通化张律师在法院被打，北京的王律师在天津被打，这王律师是专门做拆迁的，在天津也被打。这样的情况还很多，前不久东北还有一个女律师给伤害得流产了，这些情况，都是来自公权力机关当中的个别人，这也是一类风险。4第四类风险，我们说来自于媒体的风险，也就是说我们的律师离不开媒体，但是伤害媒体往往也是媒体，这名声口碑是律师信誉和财富的所在，社会舆论对律师界的评价，无疑对律师行业、律师本人要产生一个重大影响。媒体的不实报道就会造成对律师名誉的伤害。有时候媒体不是有意的，比如他采访你一个事情，让你点评一个案子，由于时间问题，篇幅问题，他不能全面表达你的意见，他就用了他认为有用的东西给你反映出来，别人看了以后有一种评价，这个案子怎么会如此点评，这个律师水平有限，或者还会看了电视以后，点评不到位，其实你是不是这样？未必，我们有总结出来一条经验，一般像几分钟的电视节目通常都不上，没有法上，上完了以后，结果就事与愿违，来自媒体也是一方面的风险，对于媒体来讲，你尽量把问题给它通俗化、简单化，提供给他书面的东西，就是口头采访，你也要尽量通俗再通俗，因为他听不懂，他就会给你变，这是我们说来自于媒体的风险，这是我说的一类风险，我们叫人身风险。2、责任风险的概念和分类责任风险，显然就是我们执业过错，或者失误所承担的法律责任。在保险公司专门开了一类险，就是责任险，是为相关人员特设的，律师自己全省市的律协，都参加了保险公司的责任险，我们每年都从会费中拿出很大一笔钱交保险费，保险给我们定的也是每个人在多大范围内，他是承担这个责任的。但是承担责任要履行一定的手续。责任风险，我们也分为三类：5第一类是刑事责任风险。比如说律师在办理案件中，因为伪造证据而获刑，比如说北京的张建中律师，就是因为触犯了刑律判处有期徒刑两年，这已经都服刑完毕了。还有上海的郑律师向境外非法提供国家秘密罪判处有期徒刑三年，大家都知道李庄，也是因为伪造证据被判处一年零六个月，当然李庄第二季也在进行中，说昨天有了好消息，公诉机关撤回起诉，这是一个很好的信息。我们说这个里面的情况，都说明在刑事案件当中，我们有的时候不一定是故意的，但是你的行为导致的结果，就是这样的结果。那么这个结果，你是因职务行为而获刑，这是一种风险。第二类民事责任风险，是因为律师的严重失职给当事人造成损失，应当依法承担相应的赔偿责任。比如北京嘉华律师事务所因为尽职调查失职，导致当事人一个亿的资金被骗，被法院判决返还一百万的律师费和赔偿八百万的损失。三信律师事务所因为见证遗嘱失误，造成赔偿十三万，这都是有法院判决书的，我们说这是民事责任风险。第三类律师的自律，就是因为你不自律而给自己带来的风险，因为律师执业行为不规范受到司法行政机关的处罚，严重违规的律师可能被司法行政机关吊销执政，停止营业，执业失范的的律师也可能会受到律师协会的谴责和处罚。我们可以把它叫做一种风险，我们也可以叫做管理的一种方式，因为你自己没有按照规范做，必然有相关的机构来管理。这些归到律师身上，实际都是执业中的行为。对于你执业中违规违法行为，有主观故意，你肯定要受到处罚，没有主观故意，6属于是过失的，或者是自己不负责任的，这种情况，应该是一种潜在的风险，这是我们讲的风险的类型和风险的划分。二、婚姻家庭案件的风险与防范我们在明确了这些类型以后，我们结合到婚姻家庭当中到底有些什么风险，到底如何来防范。我想从婚姻家庭业务，我想从这么几个方面说起，从我们律师和当事人接触开始。（一）签订委托协议的风险婚姻案子当中的主体，大多数都是老百姓。我们可以说老百姓，按照我们法律的划分，他是一个自然人。这个自然人打官司的时候，过去可能请律师少，现在随着资产的增加，随着法律程序的严格，一般都请律师了。但是他们希望找过名律师，找个大律师，但是他并不知道名律师、大律师是不是是适合他的案子，所以他们在选择律师的时候，一般都没有什么特定性，他以前没有和律师打过交道。一般情况下，他们的途径，都是有认识的，有别人介绍的，有慕名拜访的，大多数是网上搜寻的。我说这个情况，会带来一种什么问题？因为他和律师不熟悉，他按照他的期望值和电视上看到的律师，以及他想象的律师，他来跟你谈东西签约。这个时候，基于当事人不确定性和他们的素质，律师在和当事人提供服务和接触的时候，必须有一个主观的想法，要学会保护自己，怎么保护自己？1、签约时要有一个特别约定的条款不对案件结果作出承诺7我们现在律师接案子，案源不足，这是我们接案难的前提，因为案源不足，所以很多年轻律师饥不择食，因为应付当事人多方选择，因为当事人也很聪明，并不是说我到这儿找到你就跟你签约，你这一个事他有可能找了三个律师来咨询，最后他决定选谁。这种情况下，我们的律师为了接到案子，就会怎么着？从见当事人第一面起就开始吹自己，这个其实我们也告诉大家，适当的要吹，不吹，当事人没有自信心，你自己也没有自信心，这相互一吹就有自信心的。但是怎么吹？我们很多人为了增加自信心，就做虚假宣传，夸大承诺，比如承诺自己有关系，这是首先要承诺的，比有水平还先说一句，其次告诉人家，这案子我包你能打赢，有的时候这当事人就特别高兴，前边这个律师就没有说包打赢，你上来就说包打赢，这个律师行。过后其实当事人再一琢磨，我还没有跟他说案情，我还没有跟他说案情，他就说包打赢，他怎么能包打赢？人家也明白过来了，所以我们就承诺包打赢。这样的案子，很容易接到了，我在这儿想说，我也相信我们所有的律师，都有过过关斩将这种喜悦，谁都有，就是可能里的喜悦跟我的喜悦相比，你可能是微小的，但你也十分喜悦，我也有我的喜悦，但是我也相信，每个律师都会有走麦城的尴尬瞬间，我不知道你们承认不承认我这个话，直到我到今天，我还是有这个情况，因为你的对立面的情况水平都不一样，给你出难题也不一样，所以我们都有这个瞬间，所以这个牛吹大了，话说过了，案子败了，最后当事人就找你算账来了，说什么呢？你的承诺没有实现，你应该给我退费，我们律师就说了，我没有承诺，当事人说你怎么没有承诺，8律师说我怎么承诺了？就纠结起来了，有的时候两个人纠结半天谁都没有证据，那也就是说事出有因，查无实据，搁在这儿了，顶多是这样。但是你惹不起当事人，他天天来闹，他跑到你们律师事务所给你大喊大叫，你怎么办？你跑到律师协会去说去，你怎么办？很多律师就说算了。但是我们说，如果在这个时候，你自己有一个记录，有一个文字的东西，是不是可以保护自己？尤其是你碰到了人家给你录音了，就是我现在在这讲，我们谁在底下录音我不知道。你在接待当事人的时候，当事人录没录音，现在录音设备这么先进，你不知道，人家拿出来了，你更没得说了，遇到这种情况怎么办？我们又不能不宣传自己，又不能够不解决这个问题，怎么办？所以我在这儿，我建议大家，第一要有条件的宣传自己，也叫适度的营销，我倒不提倡不营销，说我们都很谦虚、谨慎，我们少说为佳，这不适合律师。律师需要去营销，但是营销要适度的营销，夸大自己可以，适当的，或者是在有些什么样的问题上，我可以夸大宣传，什么样的问题上我绝对谨慎一步，不能多说，尤其我们建议，就是对于案件的结果，就是有个十，你可以说九，这样给人一个惊喜，人家会特别高兴。本来这个案子就六，你非得说成八，最后这个怎么兑现？没有办法兑现，所以我们说，有条件的宣传自己，其次在你的代理协议上，专门列出一个特别约定，这个条款的内容就写清楚，不对案件结果作出任何承诺，你就这儿写。就即便发生了问题之后，人家拿着你的东西，我们是以什么呢？有这个文字的，还是要以文字的东西为准，我们这里已经承诺了，我们不9会做出任何承诺了，你所说是没有签约之前的，签约之后没有这个情况。这个是保护自己的一个比较好的方法，所以各个律师事务所在研究中可能都会注意到这个问题，也都会加上。所以我们希望，我们在签约的时候，注上这么一条，而且让当事人阅读后签字。下面还有一条，就是以上条款，我已详细知悉，并且阅读认可，我最后签字，这就不一样了。在这儿，我们还说，我在说到这个问题的时候，我想希望大家要明确一个什么叫胜诉？就是在律师的心目中，要有一个基本的概念，什么叫胜诉？面对委托人的希望，或者期望，我们每个人都用我能胜诉来评价自己。可是什么叫胜诉？我估计当事人和律师可能各有各的标准，你的标准认识是不是