第三章公司治理

知识目标和要求：理解一般的公司治理理论掌握公司内部治理机制了解公司外部治理机制技能要求能力、技能目标和要求：具备为公司架构治理机制的能力3.1.1公司治理的概念公司治理（CorporateGovernance）又名公司管治、企业管治。指诸多利益相关者的关系，主要包括股东、董事会、经理层的关系，这些利益关系决定企业的发展方向和业绩。公司治理讨论的基本问题如何使企业的管理者在利用资本供给者提供的资产发挥资产用途的同时，承担起对资本供给者的责任利用公司治理的结构和机制，明确不同公司利益相关者的权力、责任和影响建立委托—代理人之间激励兼容的制度安排公司治理如同企业战略一样，是中国企业经营管理者普遍忽略的两个重要方面。3.1.2内部治理和外部治理663.1公司治理的概念3.1.3公司治理问题产生的背景从20世纪80年代开始，主要由英美学者提出的公司治理研究之所以成为世界性的课题，其直接的实践背景主要有以下几个方面：经理人员高薪引发的不满敌意收购的出现股东诉讼案件的增加机构股东的兴起来自利益相关者的呼声经理人员高薪引发的不满一是如果把公司收益比作一块蛋糕，分蛋糕的刀子却掌握在公司的仆人而不是主人手中二是经理人员报酬并不总是与公司盈利的增长挂钩，三是，如果说经理人员的报酬是由经理市场决定的，那么经理市场的竞争程度能足以证明他们报酬水平的正当性吗？敌意收购的出现20世纪80年代，出现了遍及全美的兼并浪潮，在这一浪潮中，公司敌意接管（hostiletakeovers）、杠杆收购（leveragedbuyouts）和公司重组的事件大量出现。股东为了自己的短期利益接受收购，从而损害了公司利益相关者的利益，这与公司的长期利益相违背。批评者认为，接管的发生表明金融市场的短期压力促使公司经理人员对最大化短期回报充满幻想，甚至不惜牺牲长期业绩。主张者则认为，接管是惩罚懒惰和无效经营管理的一种方式。股东诉讼案件的增加在英美等发达市场经济国家，不仅执行董事及高级经理人员的报酬越来越高，独立董事获得的津贴数额也大幅增加。更高的报酬意味着更高的责任，“没有免费的午餐”，独立董事们发现他们不再是无所事事，只担负荣誉性、象征性的工作了。他们必须专注于他们的工作，必须为公司创造价值。否则，一旦他们被确认失职，将面临股东的诉讼，将不得不向股东赔偿损失。机构股东的兴起股东进一步法人化和机构化的趋势使得英美等发达国家中股东高度分散化的情况发生了很大的改变（社保基金）这类基金对其投资的公司渐渐通过诸如董事的任命、在经营者报酬和公司重大决策上行使否决权等形式，提出了“发言”的要求。来自利益相关者的呼声自20世纪80年代至今，美国已有29个州修改了公司法，新的公司法要求经理不仅是为股东的利益服务，而且也应该为更广泛的利益相关者的利益服务。公司法的修改，赋予了公司经理拒绝“恶意收购”的法律依据，限制了股东的投票权，维护了公司利益相关者的利益。1.Fairness（公正）公司必须平衡考虑在公司中拥有法定权益的所有主体的利益，尊重其相应的权利和意见。在许多情况下，公司治理准则强调对弱势群体的法律保护，例如中小投资者。Openness/transparency（公开/透明）该原则强调应该向股东和其他利益相关者公开、清楚地披露相关信息，不能隐瞒可能影响决策的有关信息。有法定披露（compulsorydisclosure）和自愿披露（voluntarydisclosure）两个层次。这样做的目的在于降低股东和其他利益相关者与管理层之间的信息不对称程度，增强资本市场信心。Independence（独立性）主要针对独立非执行董事而言，他们应该有类似外部审计师那样的独立性，来有效地监督公司的经营活动，应当避免被管理层捕获（managerialcapture）。Probity/honesty（诚实）这一原则不证自明，公司应当陈述事实，而且不能误导股东和其他利益相关者。托管人不能接受超过一定货币价值的礼物（所有接受的礼物都应当清楚地记录下来）或者过于奢侈的招待。Responsibility（责任承担）该原则强调管理层应当接受来自公司治理机制的奖惩，应当存在一个惩罚管理失范行为的更正机制。董事会应当对公司所有的利益相关者负责，但是，具体来说，对谁负责以及负责的程度应当如何目前仍然存在争论。这种责任承担更强调事后的经济后果和奖惩。Accountability（受托责任）这一原则强调公司及其董事应当以某种形式表明其各项具体行为是负责任的。例如定期提供财务报告信息以及召开股东大会等。Reputation（声誉）董事对公司声誉的关注在很大程度上与公司治理其他原则的实现程度密切相关。声誉通常是公司很有价值的一项无形资产，其股票价格与声誉高低有很强的联动性可见，即使是基于纯粹商业上的原因，公司也有必要建立自己的声誉。Judgement（职业判断）职业判断意味着董事会所做的决策应当能够促进公司的繁荣。董事会成员必须对公司的业务和经营环境有足够的了解，并拥有实现公司目标所需要的多重专业能力，从而做出专业人士所应有的专业判断。Integrity（职业操守/尽职）职业操守强调有关人员的高道德水准，能够不畏压力、坚持原则。由于会计准则、公司治理准则、以及有关法律法规往往并不能涵盖所有现实中可能发生的情况，所以有关人员对这一原则的坚持往往变得十分重要3.3.1公司治理结构是一种联系并规范股东（财产所有者）、董事会、高级管理人员权利和义务分配，以及与此有关的聘选、监督等问题的制度框架。简单的说，就是如何在公司内部划分权力。我国公司治理结构是采用“三权分立”制度即决策权、经营管理权、监督权分属于股东会、董事会或执行董事、监事会。通过权力的制衡，使三大机关各司其职，又相互制约，保证公司顺利运行。股东（大）会由全体股东组成，是公司的最高权力机构和最高决策机构。公司内设机构由董事会、监事会和总经理组成，分别履行公司战略决策职能、纪律监督职能和经营管理职能董事会是股东（大）会闭会期间的办事机构。股东（大）会、董事会和监事会皆以形成决议的方式履行职能，总经理则以行政决定和执行力予以履行职能。25债权人股东政府客户员工供应商公司股权投资权益报酬债务投资利息回报支付产品与服务费用提供产品与服务提供劳务支付薪酬提供原材料支付货款提供公共服务缴税现代公司本质上是一系列合同关系的组合1.股东与公司：所有权与公司价值股东权益资本的投入使公司价值创造成为可能，即所有权是公司价值创造的前提；股东是公司风险的最大承担者，应该获得剩余控制权剩余控制权就是对纯利润的控制权，如使用、支配、处置等权能股东投入资本的动机和目标就在于有效降低风险，创造最大价值2.股东与公司治理股东股东（管理人）管理人股东：委托人经理人：代理人管理的专业化和职业化收益委托代理问题成本代理成本：1、股东对管理人的监督成本；2、代理人利用职务之便损害公司价值；3、使用不称职代理人的机会成本。当股东自己经营管理公司的时候不存在公司治理问题3.股东的角色与定位找出代理人，选聘董事，组成董事会；规定董事和管理层作为受托人的责任；保护股东自身的利益。4.股东行使权利的渠道和方股东会董事会管理人•股东通过股东会行使控制权；•股东找出代理人组织董事会；•股东运用法律保护自己的权利和利益。最高权力机构决策控制机构决策的组织和执行机构5.股东会•决定公司的经营方针和投资计划；•选举和更换由非职工代表担任的董事、监事；•决定有关董事、监事的报酬事项；•审议批准董事会的报告；•审议批准监事会或监事的报告；•审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；•审议批准公司的利润方案和弥补亏损方案；•对公司增加或者减少注册资本作出决议；•对发行公司债券债券作出决议；•对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；•修改公司章程；•公司章程规定的其他对公司重大事项的决策权；对董事、监事的任免权6.股东的权利•表决权：参加股东会并根据其出资份额享有表决权；•查阅权：对公司经营管理信息的知情权；•优先受让和认购新股权：《公司法》第35条；•转让出资或股份的权利：有限责任公司的股份转让须征得其他股东的同意，股份公司可以比较自由的转让；•红利的分配权：红利的分配权是股东的核心权利之一；•公司剩余财产的分配请求权。7.股东的义务•遵守公司章程；•按期缴纳所认缴的出资；•对公司债务负有责任；•出资填补义务；•追加出资义务；•在公司核准后，不得擅自抽回出资；•对公司及其他股东诚实信任；•其他依法应当履行的义务。1.单层结构单层结构图（董事长与CEO的分离，董事会内下设各种专门委员会，英美国家为主）2.双层结构双层型治理结构之一（日本模式，我国现行公司法规定的模式与此类似）双层型治理结构之二（德国模式）3636中国石油天然气股份有限公司治理结构37类型股权结构股权特点治理机制美国以养老基金、人寿保险金、互助基金等非银行金融机构持股为主分散性，高度流动性不设监事会，由董事会履行监督职责，设立外部董事并发挥主导作用；以股票期权作为激励经理人员的主要手段；职工持股制度较为典型。德国交叉持股比较普遍，持股主题为银行、保险公司、实业公司和创业家族，而非自然人股东股权集中，稳定性高双重委员会制：监事会，类似于美、日公司的董事会，管理董事会成员；管理委员会，主要管理人员或业务部门；管理委员会向监事会负责；职工参与制，职工代表参与监事会。日本银行、企业、保险业、商业服务业等法人相互持股或环形持股相对集中董事会流于形式，企业社长拥有企业的最高决策权；职工与企业关系紧密；最大化职工利益而非最大化股东利益。