合同法律风险管理与诉讼仲裁实务讲座XXXX0821

合同法与法律风险防范实务讲座主讲人：魏镇胜北京市盈科律师事务所合伙人业务部主任张家口发电厂法律培训【魏镇胜律师简介】魏镇胜，男，43岁，中国政法大学本科毕业，法学学士，从事专职律师工作至今19年。现系盈科全球（北京总部）合伙人，公司业务部主任。主张把律师工作的重点放到预防阶段！第一部分合同管理1、合同管理的基本内容签订归档履行检查归档2、合同签订前应当注意的事项第一：审查签约对方主体合法性审查★法人与法定代表人的关系，法定代表人的行为由谁承担？对外：法人不是人，法定代表人才是人法定代表人产生的言行由公司（法人）承担★公司负债时股东是否承担责任?不承担股东义务：①按公司章程认缴出资，在出资范围内对公司承担有限责任。②股东出资不到位，应当在出资不到位的额度内承担填补责任。•第二：对签约方履行合同能力的审查A资信调查★B注册资金≠公司资产C公司资产=净资产D其他：有无不动产投资股权经济实体经营项目3、合同签订时应当注意的事项第一审查合同条款A：审查管辖条款管辖的法律规定★合同纠纷法定管辖----合同履行地、被告住所地★合同纠纷约定管辖----原告被告标的物合同履行地合同签订地注意：约定管辖不能违反级别管辖和专属管辖B:审查违约金条款★违约金：指的是违约行为产生后约定应当给付守约方的金额。★赔偿金：指的是必须在产生损失以后给付的金额。★区别：违约金，只要有违约行为即可，不要求有损失的发生。赔偿金要求对方有违约行为，同时还要有证据证明存在具体的损失。★约定违约金具体要求：细化违约行为明确违约金数额违约金不宜约定过高C:审查定金与预付款条款什么是定金？什么是订金？定金与订金有何区别？★定金：在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的担保方式。★订金：预付款★定金的特点------定金罚则：给付定金的一方违约，无权要求退还定金，收到定金一方违约，双倍返还定金。★在签订合同时如何巧用定金罚则？我方存在违约可能，用“订金”；我方无违约可能，用“定金”。★定金不能超过合同金额的20%★定金与违约金不能同时适用，只能选择其一D:审查标的物是否明确E:审查付款条款付款原则：作为买方,付款前提条件应当与货到交付,安装、运行、调试,质量验收为付款前提条件,不能只以时间作为付款前提条件。付款条件：①有安装的，安装、调试、运行正常后；无安装的，质量验收合格后；②书面的验收合格作为付款的前提件。F:审查质量异议与验收条款在设备购销合同中,作为买方,必须在合同条款中明确约定：①收到货物时,对品名、规格、型号、数量、包装外观验收和提出异议的方式；②约定质量验收前提、方式,提出质量异议的期限和方式；③约定买方申请验收,卖方不配合的法律后果。第二：签字与盖章的问题★①签订合同应当加盖公章或者合同专用章，不能使用财务章、发票专用章。★②签订合同对方最好有法定代表人或者代表人签名并留手机号、通信地址，但不签名不影响合同的效力。★③没有加盖公章，只有签名，必须要法定代表人签名，或者由对方的代理人签名，对方代理人必须出具加盖公章的授权委托书明确有签订合同的权限。原则上签订合同应当加盖公章，只有签名风险很大。★④多页合同要求加盖齐骑缝章。★⑤对方删改、补充我方标准合同文本条款，应按审批流程报批后再签订。★⑥签订合同时,最好使用自己准备好的合同文本,对方提供合同文本,必须核对合同条款,每份合同文本内容是否一致。★⑦异地签订合同文本，最好对方先加盖公章，我方收到对方合同文本后再加盖公章。★⑧借款合同作为出借方最好签订经过公证具有强制执行力的借款合同4、合同履行中应当注意的事项•A、履行合同保留凭证•B、对方违约固定证据•C、经营情况随时留意•D、关注时效及时主张•E、复印支票牢记帐号•F、发现风险即时处理★收集录音证据注意事项：①对方公司名称、通话人姓名；②录音时间，要引导对方说出年月日；③通话前拟定通话内容提纲，要证明的录音内容自己少说，尽量让对方陈述；④重要录音证据应当通过公证处进行证据保全公证。公证处进行录音证据保全，能够证明：双方通话的电话号码，双方通话的时间，录音内容客观真实。因此，通过公证处进行的录音，不需要在录音中表明时间。★对方违约如何固定、收集证据1、保留传真、QQ记录、微信、短信、录音已经其他书面材料或者电子记录。2、收到货物与约定的品名、规格、型号、数量、包装、外观不相符，应当：①在异议期内，书面提出；提出方式必要时以公证形式办理邮寄公证；②当面交接的，双方书面确认不相符的部分；③保留物流公司交接书面文件、资料，有数量、包装、外观异议的，应当在接收文件中注明3、对方未按时安装调试设备如何收集证据①每次安装调试应当进行书面确认。书面确认内容应当有时间、安装调试的部分，对方人员签名。特别提醒：对方人员应当有对方的授权委托书或者在合同中注明对方安装调试技术人员的姓名。②及时向对方提出书面要求。③要求对方书面回函对未按时安装、调试进行书面说明。特别提示：回函要求加盖公章。第二部分诉讼实务与技巧一、在法院进行民事诉讼的流程介绍1、一审立案受理开庭判决2、二审上诉期：判决15日裁定10日3、再审判决生效后2年4、执行判决生效后2年二、起诉准备1、原告A、收集证据①诉前完善证据，是诉讼取胜的关键;②了解经营情况③了解财产状况(帐号、机器设备、库房)④财产保全问题:诉讼中，在有可能的情况下采取财产保全措施。因此在经营中，要了解对方的开户行和帐号，以及财产情况，特别提醒：对方给付支票的，一定要留存复印件。B、胜败分析C、确定管辖D、调查财产E、简化诉状F、财产保全特别提醒：能否成功的采取财产保全措施，是诉讼案件最终取胜的关键。2、被告A、管辖异议B、法院阅卷C、收集证据D、胜败分析第三部分仲裁基本知识一、仲裁的特点或裁或诉一裁终局二、仲裁的优点一裁终局节省时间提高效力律师费可以要求对方承担三、仲裁的缺点仲裁收费高不公平难以救济财产保全流程复杂四、合同中仲裁条款的约定五、仲裁的收费（受理费+处理费）1、北京仲裁委员会仲裁案件受理费收费标准：2、北京仲裁委员会仲裁案件处理费收费标准：3、仲裁财产保全收费标准财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按照1%交纳；超过10万元的部分，按照0.5％交纳。但是，当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。四、仲裁的流程•文书送达流程：5日受理—10日送达—15日答辩（反请求）—10日答辩书交申请人•选定首席仲裁员和仲裁员：收到仲裁通知之日起5日—15日组庭通知双方•审理方式：不公开开庭审理•开庭通知：第一次开庭通知10日（延期开庭申请,庭前5日）•仲裁期限：4个月五、律师费应当作为仲裁请求事项