特殊员工管理中的法律风险防范与控制金华

1特殊人员劳动关系管理技巧石先广律师2课程内容身份特殊类员工管理身体特殊类员工管理职务特殊类员工管理表现特殊类员工管理工龄特殊类员工管理地位特殊类员工管理用工形式特殊类员工管理3第一节身份特殊类员工实习生试用期员工退休返聘、内退、协保、停薪留职员工应征入伍的员工军队转业的员工外籍员工台港澳员工4一、实习生依据：原劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》第12条：在校生生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。风险：实习期间发生伤害事故怎么办?措施：签订实习协议明确权责利用商业保险分散风险毕业生就业三方协议能否取代劳动合同？讨论5二、试用期员工法律的严格化期限、次数、工资、解雇、违法责任的严格化存在的问题1、试用期限的约定不合法，造成解除劳动合同困难。2、录用条件欠缺及试用期考核的管理不当，成为用人单位解除劳动合同的障碍。管理措施6案例2008年1月1日，小王入职A公司，公司领导在《入职登记表》上批注试用期为3个月并口头告知小王，4月3日公司口头告知小王，因其表现一般，公司决定延长试用期3个月。7月5日，公司对小王作出转正考核评估，认为小王不胜任工作，便对小王书面作出基于不胜任工作立即解雇。请问：1、该公司存在哪些违法行为？2、小王可以主张哪些合法权益？7试用期员工管理的措施招聘时：变“事后考核”为“事前考察”。重要岗位，做好员工背景调查工作。录用前：将“录用条件”具体化、书面化，共性+个性，并事先告知员工。录用后：严格试用期考核，定期考核+不定期考核。届满前：杜绝延长试用期，暂时还难以确定其是否符合部门要求的，按“从严控制”原则在试用期内解除劳动合同。8三、退休、内退、协保、停薪留职员工法律定性：目前没有统一的规定用工成本：相对低廉用工风险：发生伤害怎么办对策措施：聘用时审查相关证明签订聘用协议明确权责利用商业保险分散风险如期限、待遇、解除和终止的程序与成本、保密责任、违约责任等9四、应征入伍的员工入伍员工的劳动关系如何处理入伍员工当月工资福利退伍后的处理入伍员工管理的关键10入伍员工劳动关系的定性劳动部办公厅《关于职工应征入伍后与企业劳动关系的复函》规定，职工应征入伍后，根据国家现行法律法规的规定，企业应当与其继续保持劳动关系，但双方可以变更原劳动合同中具体的权利与义务条款。《浙江省劳动合同办法》第30条规定，动者应征入伍属劳动合同中止履行的情形。11入伍员工当月的工资福利《征兵工作条例》第２７条：被批准服现役的应征公民，是机关、团体、企业事业单位(含集体所有制单位)职工的，由原单位发给离职当月的全部工资、奖金及各种补贴12退伍员工劳动关系的处理《兵役法》《退伍兵安置条例》有关规定，义务兵入伍前原是国家机关、人民团体、企业、事业单位的正式职工，退伍后原则上回原单位复工复职。在实行劳动合同制度后，对应征入伍的职工，仍应执行上述规定。13五、军队复员、转业的员工录用退伍军人的税收优惠退伍军人劳动合同签订的特殊要求退伍军人工龄的计算14录用退伍军人的税收优惠对为安置自谋职业的城镇退役士兵就业而新办的服务型企业和商业零售企业当年新安置自谋职业的城镇退役士兵达到职工总数30％以上，并与其签订1年以上期限劳动合同的，经县级以上民政部门认定，税务机关审核，3年内免征营业税及其附征的城市维护建设税、教育费附加和企业所得税。达不到３０％的，按比例减征税收。减征比例=(企业当年新招用自谋职业的城镇退役士兵人数÷企业职工总数×100％)×2。依据：财税[2004]93号文件15劳动合同签订的特殊要求复员、转业军人初次就业的，如果其提出订立无固定期限的劳动合同，应当与其订立无固定期限的劳动合同。义务兵退伍后，无论分配到何单位，从事何工作，均不实行学徒期、熟练期、试用期，直接按有关规定确定其基本工资。劳部发【1996】354号文件《浙江省退伍义务兵安置条例实施细则》第８条16退伍军人工龄的计算劳动和社会保障部办公厅《关于复转军人军龄及有关人员工龄是否作为计算职工经济补偿金年限的答复意见》（劳社厅[2002]20号）中规定：军队退伍、复员、转业军人的军龄，计算为接受安置单位的连续工龄。17六、外籍员工外国人在华就业条件外国人在华就业的手续外国人在华就业的法律适用违法雇用外国人的法律责任外籍员工管理中应注意的问题18外国人在华就业条件年满18周岁，身体健康；具有从事其工作所必须的专业技能和相应的工作经历；无犯罪记录；有确定的聘用单位；持有有效护照或能代替护照的其他国际旅行证件。《外国人在中国就业管理规定》19外国人在华就业手续—四证就业许可证——用人单位为其申请职业签证——外国人在凭就业许可证等在我国驻外使领馆办理职业签证就业证——持单位相关证件、劳动合同或派遣证明、护照、健康证明等为其申办就业证居留证——持单位相关证件、就业证、健康证明等申办居留证《外国人在中国就业管理规定》注：特殊人员可以免办就业许可和就业证20外国人在华就业的法律适用用人单位支付所聘用外国人的工资不得低于当地最低工资标准。在中国就业的外国人的工作时间、休息、休假劳动安全卫生以及社会保险按国家有关规定执行。用人单位与被聘用的外国人发生劳动争议，应按照我国法律处理。21违法雇用外国人的法律责任对未经中华人民共和国劳动部或者其授权的部门批准私自谋职的外国人，在终止其任职或者就业的同时，可以处１０００元以下的罚款；情节严重的，并处限期出境。对私自雇用外国人的单位和个人，在终止其雇用行为的同时，可以处５０００元以上、５００００元以下的罚款，并责令其承担遣送私自雇用的外国人的全部费用。《外国人入境出境管理法实施细则》22外籍员工管理中应注意的问题依法办理相关手续，避免承担行政责任。劳动合同期限最长５年，期满就业证失效，如需续延，应在劳动合同期限届满前３０日办理延长聘用的申请，并办理相应手续。劳动合同解除、终止时应及时向劳动部门和公安部门备案。23七、台港澳员工台港澳人员在内地就业条件台港澳人员在内地就业的手续违法雇用外国人的法律责任24台港澳人员在内地就业条件年龄18至60周岁(直接参与经营的投资者和内地急需的专业技术人员可超过60周岁)；身体健康；持有有效旅行证件（包括内地主管机关签发的台湾居民来往大陆通行证、港澳居民往来内地通行证等有效证件）从事国家规定的职业（技术工种）的，应当按照国家有关规定，具有相应的资格证明；法律、法规规定的其他条件。25台港澳人员在内地就业的手续办理就业证办理登记备案手续办理就业证注销手续26台港澳员工管理中的法律责任用人单位聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员，未为其办理就业证或未办理备案手续的，由劳动保障行政部门责令其限期改正，并可以处1000元罚款。用人单位与聘雇台、港、澳人员终止、解除劳动合同或者台、港、澳人员任职期满，用人单位未办理就业证注销手续的，由劳动保障行政部门责令改正，并可以处1000元罚款。用人单位伪造、涂改、冒用、转让就业证的，由劳动保障行政部门责令其改正，并处1000元罚款，该用人单位一年内不得聘雇台、港、澳人员。27第二节身体特殊类员工工伤员工病患员工“三期”女员工残疾员工未成年工28一、工伤员工工伤认定劳动能力鉴定工伤职工的特殊权利29（一）工伤认定1、工伤认定的关键2、7种属于工伤的情形3、3种视同工伤的情形4、3种不得认定工伤的情形5、工伤认定的办理301、工伤认定的关键存在劳动关系具备“三工”要素工作时间、工作地点、工作原因实行无过错原则用人单位举证原则“三工”不能作狭义的理解提醒31案例孟某技校焊接专业毕业后，到某实业公司应聘，在该企业工地接受焊接操作考核时发生飞溅物伤及左眼，导致左眼失明。孟某认为自己是工伤，实业公司应当给自己工伤待遇。请问，孟某是否属于工伤？322、7种属于工伤的情形在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；患职业病的；（我国目前规定115种职业病）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；在上下班途中，受到机动车事故伤害的；法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。33案例李某和赵某均为某纺织厂的职工，同住在一间宿舍内。由于两人生活习惯不同，产生了矛盾。一日，李其乘赵某不在宿舍，在赵某的水壶中放入了泻药。赵某当天回来喝水后感觉肚子疼痛难忍，频繁上厕所。赵某花费了大约1万块的医疗费。在查明事情原因后，赵某就找李某赔偿其医药费。李某家中一贫如洗。赵某无奈，只好找厂领导要求享受工伤保险待遇。请问，赵某是否属于工伤？34案例居某为某纺织厂的会计。2008年2月28日，居某到车间为职工发奖金。由于工人一直在加班希望厂里能提高奖金数额，但这次发的奖金真是太少，于是跟居某要求补发。但事情最终发展成为工人向居某大打出手。居某在众人围攻之下躲闪不及，被打成轻伤，住院一星期。后居某向单位提出了认定工伤的要求。请问，居某是否属于工伤？35案例高某和杨某均为某服装厂职工，2007年9月13日，二人加班到深夜。回家路上，高某怕女同事杨某独自回家不安全，便绕道护送杨某回家。在从杨某家返回的路上被汽车撞倒，造成右腿粉碎性骨折。事件发生后，高某向单位提出享受工伤待遇，但单位认为高某发生交通事故不是在上下班的必经路线，不能认定为工伤。请问高某是否属于工伤？363、3种视同工伤的情形在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；“48小时”的起算时间,以医疗机构的初次诊断时间作为起算时间。在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的，都视同工伤。374、不得被认定工伤的3种情形因犯罪或者违反治安管理伤亡的醉酒导致伤亡的喝酒≠醉酒自残或者自杀的385、工伤认定的办理认定机构：单位所在地统筹地区劳动保障部门申请主体：单位或职工及其直系亲属或工会组织申请时间：30日1年举证责任：用人单位认定期限：自受理之日起60日39（二）劳动能力鉴定1、鉴定组织：劳动能力鉴定委员会2、申请主体：单位、个人3、申请时间：伤情稳定或痊愈4、鉴定期限：６０日，可延长３０日5、救济措施：再次鉴定复查鉴定40再次鉴定与复查鉴定再次鉴定当事人在接到设区的市级劳动能力鉴定委员会鉴定15日内，对伤残等级或护理依赖等级鉴定结论不服的，可以申请省级劳动能力鉴定委员会再次鉴定。复查鉴定自劳动能力鉴定结论作出之日起１年后，工伤职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。对于复查鉴定不服的，可以向省级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。再次鉴定为最终结论，不可再申请鉴定注41（三）工伤职工的特殊权利停工留薪期工伤医疗待遇工伤伤残待遇解雇受保护421、停工留薪期待遇及负担主体概念：是职工遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期限。期限：一般不超过１２个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过１２个月。待遇：停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。432、工伤医疗待遇及负担主体治疗费、挂号费、药费、住院费、康复费，由工伤保险基金承担。费用计算：按照规定据实报销住院伙食补助、交通费、护理费、外地就医的食宿费，由用人单位承担。费用计算：住院伙食补助费：单位因公出差伙食补助标准的７０％。交通、食宿费用：单位按照本单位职工因公出差标准报销。护理费：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。443、工伤伤残待遇与承担主体一次性伤残补助金生活护理费伤残津贴一次性工伤医疗补助金和伤残就业补